что означает исключительная неустойка
Что означает исключительная неустойка
Согласно пункту 1 статьи 394 ГК РФ, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой (зачетная неустойка). Законом или договором могут быть предусмотрены случаи, когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков (исключительная неустойка), или когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки (штрафная неустойка), или когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка).
61. Если размер неустойки установлен законом, то в силу пункта 2 статьи 332 ГК РФ он не может быть по заранее заключенному соглашению сторон уменьшен, но может быть увеличен, если такое увеличение законом не запрещено. Например, не допускается увеличение размера неустоек, установленных частью 14 статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации за несвоевременное и/или неполное внесение лицами платы за жилое помещение и коммунальные услуги.
62. В случае нарушения основного обязательства обязательство по уплате законной неустойки может быть прекращено предоставлением отступного (статья 409 ГК РФ), новацией (статья 414 ГК РФ) или прощением долга (статья 415 ГК РФ), содержащихся в том числе в мировом соглашении.
63. Соглашение о неустойке должно быть заключено в письменной форме по правилам, установленным пунктами 2, 3 статьи 434 ГК РФ, независимо от формы основного обязательства (статья 331 ГК РФ).
Несоблюдение письменной формы такого соглашения влечет его ничтожность (пункт 2 статьи 162, статья 331, пункт 2 статьи 168 ГК РФ).
64. Недействительность соглашения, из которого возникло основное обязательство, по общему правилу, влечет недействительность соглашений о мерах гражданско-правовой ответственности за нарушение этого обязательства, в том числе о неустойке.
Соглашением сторон может быть предусмотрена неустойка на случай неисполнения обязанности по возврату имущества, полученного по недействительной сделке. Недействительность или незаключенность договора, в связи с которым заключено соглашение о такой неустойке, в том числе когда оно включено в договор в виде условия (оговорки), по смыслу пункта 3 статьи 329 ГК РФ, сама по себе не влечет недействительности или незаключенности условия о неустойке.
Присуждая неустойку, суд по требованию истца в резолютивной части решения указывает сумму неустойки, исчисленную на дату вынесения решения и подлежащую взысканию, а также то, что такое взыскание производится до момента фактического исполнения обязательства.
При этом день фактического исполнения нарушенного обязательства, в частности, день уплаты задолженности кредитору, включается в период расчета неустойки.
66. По общему правилу, если при расторжении договора основное обязательство прекращается, неустойка начисляется до момента прекращения этого обязательства (пункт 4 статьи 329 ГК РФ). Например, отказ продавца от договора купли-продажи транспортного средства, проданного в рассрочку, прекращает обязательство покупателя по оплате товара и, соответственно, освобождает его от дальнейшего начисления неустойки за просрочку оплаты товара (пункт 2 статьи 489 ГК РФ).
Если при расторжении договора основное обязательство не прекращается, например, при передаче имущества в аренду, ссуду, заем и кредит, и сохраняется обязанность должника по возврату полученного имущества кредитору и по внесению соответствующей платы за пользование имуществом, то взысканию подлежат не только установленные договором платежи за пользование имуществом, но и неустойка за просрочку их уплаты (статья 622, статья 689, пункт 1 статьи 811 ГК РФ).
Равным образом, в случае отказа потребителя от исполнения договора купли-продажи ввиду обнаружения недостатков в переданном по договору товаре обязательство продавца по уплате неустойки сохраняется до момента возврата продавцом уплаченной за товар суммы (статья 22, пункт 1 статьи 23 Закона о защите прав потребителей).
67. Если договором установлена неустойка за неисполнение обязанностей, связанных с последствиями прекращения основного обязательства, то условие о неустойке сохраняет силу и после прекращения основного обязательства, возникшего на основании этого договора (пункт 3 статьи 329 ГК РФ).
68. Окончание срока действия договора не влечет прекращение всех обязательств по договору, в частности обязанностей сторон уплачивать неустойку за нарушение обязательств, если иное не предусмотрено законом или договором (пункты 3, 4 статьи 425 ГК РФ).
Неустойка
Любое обязательство по сделке должно исполняться надлежащим образом.
Если вы нарушили условия договора, то вам грозят неблагоприятные последствия в виде неустойки. Она взыскивается в имущественной или денежной форме. Что она из себя представляет и как правильно ее рассчитать — расскажем далее.
Что такое неустойка?
Неустойка характеризуется следующими признаками:
Неустойка — это штрафная санкция, которая выражается в денежной форме и выплачивается нарушителем условий договора.
Расчет неустойки происходит до момента полного и надлежащего исполнения обязательства. Например, при ее начислении за нарушение срока поставки, расчет будет продолжаться до момента фактической передачи товара.
Как правило, требование о выплате неустойки выражается в виде претензии, которую можно направлять сразу после нарушения обязательства.
Если неустойка начислена по договору между гражданами, она взыскивается через мировые или районные суды. Исковое заявление о взыскании неустойки с предприятия подается в арбитражный суд.
Виды неустойки
Расчет и взыскание неустойки будут существенно отличаться в зависимости от ее вида. Закон предусматривает следующие виды неустойки:
Кроме того, выделяются различные виды неустойки в зависимости от способа компенсации допущенных нарушений:
Зачетная
Исключительная
Штрафная
Альтернативная
Расчет договорной неустойки происходит путем начисления процентов за весь период нарушения обязательства.
Размер процентов определяется сторонами самостоятельно. Если размер процентов не указан в договоре, то применяется учетная ставка Центробанка РФ (1/300 за каждый день просрочки).
Как рассчитывается неустойка?
При обычных условиях формула неустойки выглядит следующим образом:
Н — сумма неустойки, которая должна быть уплачена за нарушение обязательства.
Пн — процентная ставка за каждый день просрочки, предусмотренная условиями договора или законом.
Кдн — период просрочки, т.е. количество календарных дней.
Со — сумма неисполненного обязательства, от которой нужно рассчитать неустойку.
Аналогичным образом рассчитывается размер неустойки, предусмотренный законодательными актами.
Как уменьшить размер неустойки?
Если по договору предусмотрен заведомо высокий процент неустойки, это может повлиять на процедуру взыскания через суд.
Закон допускает возможность снижения неустойки, если ее сумма не соответствует размеру основного обязательства. Например, при сумме долга в 20 тыс. руб. размер неустойки в 50 тыс. руб. будет явно непропорционален допущенному нарушению.
Уменьшение неустойки происходит только на основании ходатайства.
Требование о взыскании неустойки может предъявляться в суд самостоятельно, либо одновременно с суммой основного долга. Если на момент вынесения судебного решения долг не погашен, доначислить неустойку можно путем нового обращения в суд.
Нюансы взыскания неустойки
Чтобы взыскать неустойку за просрочку обязательства, рекомендуем воспользоваться следующими советами:
Подготовьте претензию
Подайте иск в суд
Получите исполнительный лист
Наиболее сложными ситуациями являются иски о взыскании неустойки, когда основное обязательство исполнялось по частям. Например, при поэтапной выплате просроченного долга сумма неустойки будет рассчитывать по нескольким периодам.
Вы вправе не только ходатайствовать об уменьшении неустойки, но и представлять контррасчет суммы.
Резюме
Неустойка является штрафной санкцией, поэтому требовать ее уплаты можно только при нарушении обязательства.
В большинстве случаев процент неустойки можно согласовать самостоятельно еще при подписании договора. Учтите, что завышенный размер процентов для расчета неустойки может являться основанием для ее уменьшения в суде по ходатайству должника.
Комментарии
Доброго времени суток! Прошу проф юристов пояснить следующую ситуацию. 03 августа 2013г. Вступило в силу решение суда о расторжении договора между ИП и физ лицом на поставку запчастей. Суд взыскал с ИП стоимость поставленных запчастей, штраф и госпошлину, неустойка не заявлялась. До настоящего времени решение суда не исполнено. Физ лицо 21 сентября 2016 г. обращается в суд о взыскании неустойки с ИП (спустя 3 года) за весь период с момента принятия решения судом. ИП пишет заявление о применении срока исковой давности в соответствии со ст 199 гк РФ и п. 15 постановления пленума ВС РФ №43. Физ лицо ходатайство о восстановлении срока не заявляло.
Суд выносит решение:
В соответствии с п.25 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.09.2015г. N 43 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности» срок исковой давности по требованию о взыскании неустойки (статья 330 ГК РФ) или процентов, подлежащих уплате по правилам статьи 395 ГК РФ, исчисляется отдельно по каждому просроченному платежу, определяемому применительно к каждому дню просрочки.
Срок исковой давности по данной категории споров, установлен общий и составляет 3 года (ст. 196 ГК РФ). Следовательно, взысканию подлежит неустойка в пределах срока исковой давности за период 3 года предшествующих моменту обращения истца в суд с 06.10.2013г. по 21.09.2016г. (дата, указанная истцом) в сумме 259 680 руб. из расчета 240 руб. (1% от цены товара 24 000 руб.) х 1 082 дня (период с 06.10.2013г. по 21.09.2016г.).
Законно ли решение суда? если
1 Договор поставки расторгнут судом более 3 лет
2 В договоре не было условий о неустойке
3 В мировом суде физ лицо не заявляло требований о неустойке
4 О каком течении срока исковой давности по неустойке в абз 2 п. 25 Указанного постановления Пленума ВС – о том что спустя 3 года к заявлению истца применяется срок исковой давности и оно отклоняется или же спустя 10 лет при подаче заявления о неустойке суд взыщет только за последние 3 года?
Как взыскать неустойку и что делать, если ее требуют с вас
Предприниматели заключают договоры и ждут оплату в срок. За просрочку полагается неустойка.
Рассказываем, как взыскивают неустойку с покупателя, заказчика и поставщика и какой шанс заплатить меньше, если деньги за просрочку требуют с вас.
§ 2 Неустойка ГК РФ — про неустойку по умолчанию и повышенную по договору с контрагентом.
Главу 25 ГК РФ — когда должник не виноват в просрочке и требовать неустойку бессмысленно.
Что такое неустойка
Неустойка — это деньги, которые платит должник за просрочку исполнения обязанности по договору. Примерно это сказано в ст. 330 ГК РФ.
Того, кто требует неустойку, называют кредитор, кто обязан заплатить — должник.
Чаще всего неустойку насчитывают за просрочку уплаты денег: покупатель затянул с оплатой за торты, заказчик заплатил разработчикам только после строгого письма по электронке. Но деньги полагаются и за нарушение так называемого обязательства в натуре: просрочку поставки товара или передачи ключей к арендованному помещению.
Неустойкой покрываются предполагаемые убытки кредитора. Дело в том, что убытки не надо подтверждать документами. Заказчик долго не платил разработчикам — возможно, из-за этого они заплатили по аренде позже срока и сами влетели на проценты. Не важно, было ли это на самом деле.
Неустойка бывает законная и договорная
Законную неустойку насчитывают на любой долг по ст. 332, 395 ГК РФ. Она действует без всяких соглашений. Например, даже если в договоре на разработку программы нет пункта о процентах за гонорар позже срока, неустойку всё равно можно предъявить.
Законную неустойку считают в процентах по ключевой ставке ЦБ РФ. Как именно — расскажем в следующем разделе.
Договорную неустойку платят за нарушение конкретного договора. Это может быть процент от суммы долга — пени, или твёрдая сумма за нарушение — штраф. К примеру, в договоре может значиться, что за каждый день просрочки сдачи программы разработчики платят по 500 ₽.
Обычно договорная неустойка больше процента по ключевой ставке. Кредитору она выгоднее, а должнику — тяжелее.
Требовать с должника законную неустойку и плюсом договорную нельзя.
Если убытки больше суммы неустойки
Бывает, из-за просрочки у предпринимателя возникли реальные убытки. Поставщик не привёз предпринимателю торты к сроку. Торты были на свадьбу клиентов предпринимателя. Из-за опоздания с тортом церемония перекосилась, невеста расстроилась и пришлось снизить цену за свои услуги. Это реальные убытки.
Когда неустойка не покрывает убытки полностью, должник доплачивает разницу по ст. 394 ГК РФ. Такая неустойка называется зачётной и работает по умолчанию.
Но в договоре может быть один из таких вариантов и все они законны:
— За нарушение платят только неустойку без доплаты по убыткам — исключительная неустойка.
— Платят неустойку плюс полную сумму убытков — штрафная неустойка.
— Платят или неустойку, или убытки, как захочет кредитор — альтернативная неустойка.
Убытки сверх неустойки надо доказать. В нашем примере про свадебный торт убытки подтвердили бы договор и платежка на возврат денег.
Когда предприниматель не платит неустойку
Должник не платит неустойку, когда не виноват в просрочке. Так сказано в ст. 330, 401 ГК РФ.
Принято считать, что предприниматели всегда виноваты в нарушении договоров с клиентами и контрагентами. От неустойки освобождает только форс-мажор. Например, торты не привезли, потому что кондитерский цех залили соседи сверху. Рядовые обстоятельства наподобие ошибки работника или задержки продуктов поставщиком не избавят от ответственности.
Ещё неустойку не платят, когда прошёл срок исковой давности по долгу — ст. 207 ГК РФ.
Общий срок составляет три года по ст. 196 ГК РФ. Позже идти в суд бесполезно. Положительный результат возможен, только если должник не заявит о пропуске срока. Но должник заявит: они такие вещи хорошо знают.
Как посчитать неустойку
Чтобы предъявить неустойку должнику, надо посчитать её сумму.
Неустойка по ключевой ставке ЦБ РФ
Неустойку по ключевой ставке считают по такой формуле:
Сумма неустойки = (сумма долга х ключевая ставка в %, действующая в период просрочки) / количество дней в году х количество дней просрочки.
Если ставка менялась в период просрочки, расчётов делают несколько.
Например, есть долг 50 000 ₽ за период с 01 ноября 2019 года по 20 декабря 2019 года. 16 декабря 2019 года ключевая ставка снизилась с 6,50 до 6,25. Поэтому расчётов будет два:
За период с 01.11.2019 по 15.12.2019: 50 000 x 6,50 %: 365 x 45 = 400 ₽.
За период с 16.12.2019 по 20.12.2019: 50 000 x 6,25 %: 365 x 5 = 42 ₽.
Проценты по ключевой ставке можно считать на специальном калькуляторе на сайтах арбитражных судов.
Договорная неустойка
Здесь сумму процентов и штрафов считают в зависимости от условий договора.
Например, в договоре читаем такой пункт:
При нарушении сроков оплаты программы заказчик выплачивает исполнителю пени в размере 0,1 % от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки.
Вользем наш долг 50 000 ₽ и период просрочки с 01 ноября 2019 года по 20 декабря 2019 года.
Формула будет такая: 50 000 х 0,1% х 50 дней = 2 500 ₽.
Неустойку насчитывают по день уплаты долга или исполнения обязанности в натуре. В договоре бывает условие, что неустойка замораживается, достигнув суммы основного долга. Это законно.
Если судитесь за неустойку, в иске надо просить сумму на дату вынесения решения и взыскание до момента фактического возврата долга. Тогда приставы или специалисты банка досчитают её до дня списания денег по исполнительному листу. Об этом сказано в п. 65 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7.
Как получить неустойку с должника
Должник платит неустойку добровольно или через суд.
Но в любом случае предприниматели обязаны попробовать договориться мирно. Для этого должнику направляют претензию об уплате неустойки. Пойти в суд можно через 30 дней после отправки претензии, если в договоре нет срока короче — ст. 4 АПК РФ.
Претензию посылают по почте письмом с описью вложения. Квитанцию и опись сохраняют для суда. Претензию можно продублировать на электронную почту должника — так он быстрее узнает о вашем требовании.
Если миром договориться не получилось, кредитор обращается в суд.
Для суда кредитор платит госпошлину, пишет исковое с расчётом неустойки и направляет экземпляр должнику. Затем сдаёт исковое заявление в арбитражный суд с копиями претензии, квитанций и договора. В назначенные даты ходит на заседания, потом получает решение суда с исполнительным листом. Деньги получает через приставов или банк должника.
На судебное дело о взыскании неустойки можно нанять юриста. Он подготовит иск и пакет документов, сходит в суд по доверенности и принесёт исполнительный лист. Оплату юридических услуг и госпошлину суд взыщет с должника.
В судебном споре надо морально приготовиться к снижению слишком большой неустойки. Если совсем грубо, кредитор может рассчитывать на сумму не больше основного долга.
Новым ИП — год Эльбы в подарок
Год онлайн-бухгалтерии на тарифе Премиум для ИП младше 3 месяцев
Снижение неустойки судом
Часто сумма неустойки набегает большая или вообще заоблачная. Это бывает при многомесячных просрочках или высоком проценте по договору.
Большую неустойку называют чрезмерной.
Кредитору запрещено зарабатывать на проблемах должника: неустойку придумали для компенсации потерь. Поэтому суд уменьшает чрезмерную сумму по правилам из ст. 333 и 395 ГК РФ.
Возможность снизить неустойку — железное правило. Его нельзя отменить договором. Так прописано в п. 69 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 № 7.
Чтобы неустойку снизили, должник обязан попросить об этом суд.
Договорные проценты и штрафы в спорах между предпринимателями уменьшают, когда есть доказательства отсутствия убытков кредитора. Доказательства приносит должник.
Как правило, высокий процент по договору снижают до ключевой ставки. А общую сумму по ключевой ставке вряд ли присудят выше основного долга.
Однако кредитор вправе отстоять даже очень высокую неустойку. Для этого он приносит доказательства убытков. Например, кредитный договор для платежей контрагентам, который оформил из-за задержки оплаты.
Чрезмерная неустойка — оценочное понятие. Это значит, суды в каждом деле решают, не слишком ли много получит кредитор. Никаких критериев в законах нет.
На этом примере видно, как суды понимают чрезмерность неустойки:
Компания взяла в аренду офис за 62 000 ₽ в месяц. В договоре установили, что платят авансом до 25 числа месяца. За просрочку прописали пени 0,5 % от долга за каждый день.
Видимо, дела у арендатора шли не очень хорошо. В течение года компания нарушала сроки платежей. И платить получалось не полную сумму, а по 10 000 или 30 000 ₽.
В итоге за просрочки арендодатель предъявил договорную неустойку 142 000 ₽. Дело дошло до суда.
В суде компания попросила снизить неустойку, и это получилось. Сумму уменьшили в три раза до 43 000 ₽. Вот где суд увидел чрезмерность:
— Договорная пени 0,5 % — это 182,5 % годовых, что в 22 раза больше ключевой ставки и в 12 раз ставки по кредитам для предпринимателей. Многовато для компенсации возможных убытков.
— С платежами арендодатель опаздывал на несколько дней. Это незначительно.
— Доказательств, что арендодатель понёс убытки на такую большую сумму неустойки нет.
Статья актуальна на 28.01.2021
Получайте новости и обновления Эльбы
Подписываясь на рассылку, вы соглашаетесь на обработку персональных данных и получение информационных сообщений от компании СКБ Контур
Что такое исключительная неустойка
Исключительная неустойка — это мера ответственности за нарушение условий договора. Исключительность предполагает отсутствие возможности взыскания убытков.
Что такое исключительная неустойка
Глава 23 ГК РФ закрепляет меры возмещения за нарушение договорных обязательств. Одна из мер — проценты за просрочку или штраф.
По общему правилу допустимо взыскать:
Исключительная неустойка — это мера ответственности, которая исключает возможность взыскания иных возмещений сверх процентов. То есть если контрагент нарушил обязательство и договором предусмотрена только возможность взыскания пени — убытки взыскать нельзя. Необходимо оценить перед заключением контракта целесообразность такой меры, поскольку в зависимости от характера взаимоотношений убытки могут превысить пеню.
Закон содержит определение, что такое исключительный штраф, в ст. 330 ГК РФ — это твёрдая сумма. Её не требуется вычислять, размер санкции устанавливают в договоре. Допустимо установление нескольких различных сумм в зависимости от допущенных нарушений.
Пеню считают в процентах от суммы, на которую контрагент нарушил обязательство. Размер твёрдой санкции стороны устанавливают в договоре или соглашении.
Подробнее исключительная неустойка в ГК РФ рассмотрена в ст. 394 — это ограниченная ответственность контрагента, исключающая взыскание иных возмещений.
Из правила есть изъятие (п. 2 ст. 394 ГК РФ): если ограничение ответственности установлено не сделкой, а законом — убытки сверх пени допустимо взыскать до пределов, которые установлены ограничением.
Закон не содержит понятия, что такое презумпция исключительной неустойки, поскольку по умолчанию не ограничивает права контрагентов. Ограниченные меры установлены в отдельных случаях. Презумпция предполагает по умолчанию ограниченную ответственность.
Законом установлены пределы ответственности:
Меры ответственности прописывают в контракте или оформляют соглашением — отдельным документом.
Вот как прописать исключительную неустойку в договоре:
Вот как это выглядит в контракте:
Пример исключительной неустойки, прописанной в форме соглашения:
Как рассчитать исключительную неустойку
Поскольку исключительная неустойка предусматривает взыскание: пени от стоимости контракта, твёрдой денежной суммы — необходимо рассчитать величину ко взысканию.
Величину ставки устанавливают по отношению ко всей сумме контракта, к убыткам, к неисполненной части или к исполненной ненадлежащим образом. Размер согласуют в договоре. Его начисляют за каждый день просрочки исполнения.
Размер пени вычисляют по формуле:
Порядок взыскания
Если договором или законом предусмотрен претензионный порядок — направьте контрагенту претензию с требованием о возмещении.
При отсутствии претензионного порядка обратитесь в суд.
В суд необходимо предоставить основание возникновения обязательств — контракт, доказательство нарушения обязательств и расчёт пени.
Как уменьшить размер санкций
Если сторона считает, что размер пени завышен — она вправе заявить об этом в суде и попросить о снижении процента или общей суммы. Поскольку штраф носит характер исключительной неустойки и исчисляется в твёрдой денежной сумме, сторона вправе ходатайствовать об уменьшении общей суммы.
Для этого необходимо доказать целесообразность уменьшения.
В качестве доказательств применяют:
Что означает исключительная неустойка
Неустойка в настоящее время является одним из самых распространенных способов обеспечения обязательства. Вместе с тем на практике по-прежнему возникает много вопросов, связанных с ней: как установить в договоре? как ее рассчитать и взыскать? в чем отличие пени от штрафа?
Важно не только уметь рассчитать неустойку, но ее еще нужно уметь взыскать. Читайте как это сделать:
Что такое неустойка и зачем она нужна
В соответствии с п. 1 ст. 311 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК) неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законодательством или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору, если иное не предусмотрено законодательными актами, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.
Неустойка зависит от основного, обеспеченного ею обязательства и не может существовать как самостоятельное обязательство (т.е. имеет акцессорный характер). Так, к примеру, в случае признания основного обязательства недействительным обязательство по уплате неустойки также является недействительным.
Исходя из положений ГК о неустойке и сложившейся практики ее установления и взыскания, полагаем возможным выделить следующие функции неустойки:
Какие виды неустойки бывают?
Классификация в зависимости от источника:
1) Законная неустойка – неустойка, взыскание которой предусмотрено законодательными актами. Кредитор вправе требовать уплаты законной неустойки независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон (п. 1 ст. 313 ГК).
Пример
Согласно п. 2 ст. 32 Закона Республики Беларусь от 09.01.2002 № 90-З «О защите прав потребителей» за нарушение сроков устранения недостатков выполненной работы (оказанной услуги) исполнитель уплачивает потребителю за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки неустойку в размере одного процента цены выполнения работы (оказания услуги), а если цена выполнения работы (оказания услуги) договором о выполнении работ (оказании услуг) не определена – в размере одного процента общей цены заказа.
Допускается изменение размера законной неустойки по соглашению сторон, если законодательство этого не запрещает. Соответственно, запрет изменения размера законной неустойки должен быть прямо указан в законодательстве. Если же такой запрет отсутствует, то размер неустойки может быть изменен.
Пример
Согласно подп. 1.3 п. 1 постановления Совета Министров Республики Беларусь от 28.02.2005 № 221 «О дополнительных мерах по обеспечению расчетов за мясную и молочную продукцию и внесении дополнений и изменения в некоторые постановления Правительства Республики Беларусь» не допускается уменьшение размера неустойки, определенного п. 2 постановления Совета Министров Республики Беларусь от 31.07.2003 № 1014 «О расчетах за мясную и молочную продукцию».
В соответствии с п. 87 Правил заключения и исполнения договоров строительного подряда, утвержденных постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15.09.1998 № 1450, по соглашению сторон установленные настоящими Правилами размеры ответственности могут быть увеличены.
Изменение размера неустойки, установленного законодательством, возможно как путем изменения правил ее исчисления (например, дневной ставки неустойки), так и путем установления максимального предела взыскания неустойки (к примеру, не более 20 % от общего размера задолженности).
2) Договорная неустойка – неустойка, взыскание которой предусмотрено условиями договора.
С учетом положений о свободе договора стороны вправе самостоятельно определять размер и порядок расчета неустойки, устанавливаемой за нарушение обязательства.
При включении в договор условия о неустойке необходимо учитывать следующее:
Гражданское законодательство допускает совершение сделок как в письменной, так и в устной форме. В свою очередь, в отношении формы соглашения о неустойке устанавливаются определенные строгие требования – оно должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства (ч. 1 ст. 312 ГК). При несоблюдении письменной формы соглашение о неустойке является недействительным (ч. 2 ст. 312 ГК);
При формулировании положений о неустойке в договоре следует также учитывать, что установление высокого размера неустойки не обязательно предполагает ее полное взыскание в случае нарушения обязательств. Неустойка не должна являться способом обогащения для кредитора.
В силу ст. 314 ГК, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. По этой причине изначальное установление в договоре чрезмерно высокого размера неустойки не является оправданным;
При формулировании условия договора о неустойке необходимо четко определить то нарушение, за которое подлежит уплате неустойка. Так, например, если в договоре установлена неустойка за «отказ от оплаты поставленного товара», она не может быть применена, если стороной допущена просрочка оплаты. Неустойка, установленная в договоре подряда, предусматривающем выполнение работ по этапам, за «просрочку срока выполнения работ, предусмотренных настоящим договором», не всегда может быть применена, если нарушен срок выполнения конкретного этапа работ, а не окончательный срок выполнения всех работ в целом;
Порядок расчета неустойки также должен быть определен договором.
Так, арифметической базой для расчета неустойки в договоре может выступать:
Отсутствие четко прописанного порядка расчета неустойки может привести к признанию соглашения о неустойке незаключенным и, следовательно, к невозможности взыскания неустойки в целом, либо в случае судебного спора – к уменьшению или увеличению размера присуждаемой неустойки по сравнению с тем размером, на который рассчитывала сторона.
Пример
Условие договора: «В случае просрочки оплаты поставленного товара Покупатель выплачивает Продавцу пеню в размере 0,1 % от стоимости поставленного товара, но не более 10 % от общей стоимости поставленного товара».
Хотя, вероятнее всего, стороны и намеревались в данном случае закрепить в законе текущую (или так называемую в теории мандаторную) неустойку, взимаемую за каждый день просрочки исполнения обязательства (об этом свидетельствует закрепление в договоре правила об ограничении ее максимального размера), недостаток юридической техники привел к тому, что при буквальном прочтении формулировки договора может быть начислена неустойка только в размере 0,1 % от стоимости.
Классификация неустойки в зависимости от ее соотношения с убытками:
Неустойка по общим правилам является зачетной, если в законодательстве или договоре прямо не предусмотрено иное.
Пример
Неустойка за нарушение обязательства составляет 100 руб., убытки за нарушение этого же обязательства – 150 руб. Следовательно, при зачетной неустойке с лица, нарушившего обязательство, можно взыскать 100 руб. неустойки и 50 руб. убытков (150 минус 100);
Неустойка является штрафной, если это прямо предусмотрено законодательством или договором. Устанавливая штрафную неустойку, нормы законодательства или условия договоров либо прямо используют термин «штрафная», либо предусматривают, что убытки за неисполнение обязательства взыскиваются в полном объеме, независимо от суммы неустойки.
Пример
Пунктом 2 ст. 15 Закона Республики Беларусь от 09.01.2002 № 90-З «О защите прав потребителей» предусмотрено, что убытки, причиненные потребителю, подлежат возмещению в полном объеме сверх неустойки, установленной законодательством или договором.
В ситуации, аналогичной приведенной выше, с лица, нарушившего обязательство, при штрафной неустойке можно взыскать 100 руб. неустойки и 150 руб. убытков.
Как и в случае со штрафной неустойкой, неустойка является альтернативной, если это прямо предусмотрено законодательством или договором.
Пример
В ситуации, аналогичной приведенной выше, с лица, нарушившего обязательство, при альтернативной неустойке можно взыскать либо 100 руб. неустойки, либо 150 руб. убытков.
Как и в случае со штрафной и альтернативной неустойкой, неустойка является исключительной, если это прямо предусмотрено законодательством или договором.
Пример
В ситуации, аналогичной приведенной выше, с лица, нарушившего обязательство, при исключительной неустойке можно взыскать лишь 100 руб. неустойки. Убытки взысканию не подлежат.
При определении размера неустойки следует учитывать, что законодательством или договором также может быть установлена ограниченная ответственность (ст. 371, п. 2 ст. 365 ГК), когда убытки в части, не покрытой неустойкой, либо сверх нее, либо вместо нее могут быть взысканы до установленных ограничением пределов.
Как правильно рассчитать неустойку?
В зависимости от порядка расчета в договорной практике выделяют следующие виды неустойки:
1) Пеня – «текущая» неустойка, которая рассчитывается исходя из дней просрочки исполнения обязательства.
Пеня рассчитывается по формуле:
Сумма, на которую начисляется пеня X количество дней просрочки X ставка пени
Пример:
3 июня 2015 г. по договору поставки покупателю согласно товарно-транспортной накладной был поставлен товар на сумму 19 000 руб. Покупатель должен произвести оплату с отсрочкой платежа в течение 20 дней с даты поставки товара.
Дата надлежащей оплаты товара в данном случае – 23 июня 2015 г. (3 июня 2015 г. + 20 дней).
Следовательно, с 24 июня 2015 г. начинается просрочка исполнения покупателем своих обязательств.
5 октября 2015 г. покупатель осуществил частичный платеж в размере 100 руб. Оставшаяся часть цены товара покупателем не оплачена.
В договоре содержится условие, согласно которому за несвоевременное или неполное перечисление денежных средств в сроки, предусмотренные договором, покупатель выплачивает поставщику пеню в размере 0,15 % от суммы не оплаченного в срок товара за каждый день просрочки платежа.
Претензия об уплате цены товара и пени предъявляется покупателем 19 ноября 2015 г.
Таким образом, общая сумма пени составляет 4 239,75 руб.
При расчете пени нужно обращать внимание на следующее:
Неправильное исчисление периода просрочки является одной из наиболее частых ошибок при предъявлении требования о взыскании пени. Началом периода просрочки считается первый день нарушения сроков исполнения обязательства.
В соответствии с п. 1 ст. 295 ГК если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или соответственно в любой момент в пределах такого периода.
Гражданским законодательством допускается определение сроков как периодом времени – годами, месяцами, неделями, днями или часами, так и календарной датой (п. 1 ст. 191 ГК).
В соответствии с п. 1 ст. 193 ГК срок, исчисляемый годами, истекает в соответствующие месяц и число последнего года срока. При этом полгода считаются равными соответствующим 6 месяцам и к сроку, определенному в полгода, применяются правила для сроков, исчисляемых месяцами.
К сроку, исчисляемому кварталами года, применяются правила для сроков, исчисляемых месяцами. При этом квартал считается равным 3 месяцам, а отсчет кварталов ведется с начала года (п. 2 ст. 193 ГК).
Согласно п. 3 ст. 193 ГК срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующее число последнего месяца срока. Если окончание срока, исчисляемого месяцами, приходится на такой месяц, в котором нет соответствующего числа, то срок истекает в последний день этого месяца. Срок, определенный в полмесяца, рассматривается как срок, исчисляемый днями, и считается равным 15 дням.
Срок, исчисляемый неделями, истекает в соответствующий день последней недели срока (п. 4 ст. 193 ГК).
Пример
В соответствии с договором займа заем предоставляется сроком по 29 января 2016 г. (т.е. вернуть такой заем заемщик должен не позднее 29 января 2016 г.).
Следовательно, первый день просрочки исполнения заемщиком своих обязательств – 30 января 2016 г.
Пример
Условиями договора поставки установлена отсрочка оплаты поставленного товара – 30 календарных дней с даты передачи товара. Товар передан 17 августа 2015 г., следовательно, оплата должна быть произведена не позднее 16 сентября 2015 г.
Таким образом, с 17 сентября 2015 г. начинается просрочка исполнения покупателем обязанности по поставке товара.
Необходимо обращать внимание на то, что если последний день надлежащего исполнения обязательства выпадает на нерабочий день, то днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день (ст. 194 ГК).
Пример
Срок оплаты услуг перевозчика согласно условиям договора – в течение 3 дней с момента получения счета. Счет был получен 4 мая 2016 г. Окончание 3-дневного срока выпадает на 7 мая 2016 г. (суббота), следовательно, срок надлежащего исполнения переносится на ближайший рабочий день. Поскольку 8 мая 2016 г. – воскресенье, а 9 мая 2016 г. – выходной день, то последний день срока оплаты – 10 мая 2016 г.
Таким образом, просрочка оплаты начинается с 11 мая 2016 г.
Нередко обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок.
В таком случае в силу абз. 1 п. 2 ст. 295 ГК такое обязательство должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства.
При этом для определения начала периода просрочки следует руководствоваться п. 2 ст. 295 ГК, согласно которому обязательство, не исполненное в разумный срок, а равно обязательство, срок которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в 7-дневный срок со дня поступления письменного требования кредитора о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из акта законодательства, условий обязательства или существа обязательства.
Соответственно, если срок исполнения обязательства не установлен ни договором, ни законодательством, то кредитору следует предъявить к должнику письменное требование об исполнении обязательств, подписанное уполномоченным должностным лицом кредитора.
Требование необходимо направить заказной корреспонденцией, предполагающей фиксацию даты ее доставки. С момента получения требования должником начинает течь 7-дневный срок для исполнения обязательства. После истечения 7-дневного срока, исчисляемого со дня получения требования должником, начитает течь просрочка исполнения им обязательства.
Однако следует обращать внимание, что существуют исключения из данного правила. К примеру, если в договоре поставки не установлен срок оплаты поставленного товара и не указан порядок его определения, а расчеты производятся платежными поручениями, оплата должна быть произведена непосредственно после передачи продавцом товара. Просрочка покупателя наступает по истечении установленного срока для осуществления банковского перевода, который исчисляется со дня, следующего за днем получения товаров (п. 1 ст. 456 ГК, п. 14 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 05.12.2012 № 12 «О некоторых вопросах рассмотрения дел, возникающих из договоров поставки товаров»);
Договоры могут по-разному устанавливать сумму, на которую начисляется пеня. Так, основанием для исчисления пени может быть просроченный платеж, неоплаченная сумма обязательства, вся сумма обязательства, полная цена договора и т.д.
Пример 1
Согласно условиям договора поставки оплата поставленного товара должна быть произведена в течение 5 банковских дней после поставки товара.
Товар общей стоимостью 2 000 руб. был поставлен 30 марта 2017 г. Соответственно, оплата должна была быть произведена не позднее 6 апреля 2017 г. (срок исполнения обязательства по договору исчисляется в банковских, т.е. в рабочих днях). Первый день просрочки – 7 апреля 2017 г. 10 апреля 2017 г. покупатель произвел частичную оплату в размере 300 руб. В соответствии с условиями договора за просрочку оплаты товара покупатель обязан уплатить продавцу пеню в размере 0,2 % от не оплаченного в срок платежа за каждый день просрочки.
Основанием для исчисления пени выступает неоплаченный платеж, поэтому количество дней просрочки рассчитывается с первого дня просрочки всей суммы обязательства до даты уплаты каждого платежа.
Таким образом, общая сумма пени составляет 186 руб.
Пример 2
По договору поставки 6 февраля 2017 г. был поставлен товар общей стоимостью 4 500 руб. Согласно условиям договора оплата должна быть произведена не позднее 8 февраля 2017 г. Первый день просрочки – 9 февраля 2017 г. 15 марта 2017 г. покупатель произвел частичную оплату в размере 150 руб., 22 марта 2017 г. покупатель произвел частичную оплату в размере 200 руб.
В соответствии с условиями договора за несвоевременное или неполное перечисление денежных средств в сроки, предусмотренные договором, покупатель выплачивает поставщику штрафную неустойку в размере 0,15 % от стоимости не оплаченного в срок товара за каждый день просрочки.
Исходя из сформулированных в договоре условий об основаниях и правилах исчисления штрафной неустойки последняя в данном случае является текущей. Основанием для расчета неустойки является стоимость не оплаченного в срок товара, поэтому количество дней просрочки рассчитывается по периодам просрочки от платежа к платежу. Стоимость неоплаченного товара уменьшается после каждого платежа.
Таким образом, общий размер неустойки составляет 711,45 руб.
2) Штраф – неустойка, которая уплачивается в установленной твердой сумме за определенное нарушение и не зависит от длительности периода просрочки исполнения обязательства.
Штраф может быть определен в конкретной денежной сумме либо в процентах к определенной «базе», от которой он исчисляется.
В последнем случае штраф рассчитывается по формуле:
Сумма, исходя из которой определяется основание штрафа Х ставка штрафа
Пример
22 мая 2017 г. был поставлен товар стоимостью 1 800 руб. Оплата должна была быть произведена не позднее 24 мая 2017 г. Покупатель не осуществил оплату. Согласно п. 10.5 договора за нарушение установленного в спецификации срока оплаты покупатель уплачивает поставщику штраф в размере 10 % от не оплаченной в срок суммы.
Расчет штрафа на 30 мая 2017 г.:
1 800 (неоплаченная сумма) х 10 % = 180 руб.
Таким образом, штраф за нарушение сроков оплаты товара составит 180 руб.
В целом деление неустойки на штраф и пеню выработано договорной практикой и является условным. В ст. 311 ГК термины «неустойка», «штраф», «пеня» упоминаются как синонимы. Использованный в договоре для обозначения неустойки термин (неустойка, штраф или пеня) не предопределяет порядок ее расчета.
Так, стороны могут в договоре определить неустойку как штраф, но установить при этом порядок его расчета как текущую (мораторную) неустойку, либо наоборот, определить меру ответственности как пеню, но при этом установить ее размер в твердой денежной сумме. По этой причине при расчете неустойки необходимо руководствоваться закрепленными в законодательстве или в договоре правилами ее расчета, а не термином, используемым для обозначения вида неустойки.
Неустойка и проценты за пользование чужими денежными средствами
По своей правовой природе проценты носят зачетный характер по отношению к убыткам (п. 2 ст. 366 ГК).
Как соотносятся проценты и неустойка?
Согласно ч. 2 п. 6 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21.01.2004 № 1 «О некоторых вопросах применения норм Гражданского кодекса Республики Беларусь об ответственности за пользование чужими денежными средствами» (далее – постановление № 1) наряду с начислением процентов на основании ст. 366 ГК законодательством или договором может быть предусмотрена обязанность должника уплачивать неустойку (пеню) за просрочку исполнения денежного обязательства.
Таким образом, законодательством допускается одновременное взыскание за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательств как предусмотренной законодательством или договором неустойки, так и процентов за пользование чужими денежными средствами.
При этом в силу п. 28 постановления № 1 предусмотренные п. 1 ст. 366 ГК проценты подлежат уплате только на соответствующую сумму денежных средств (первоначальную сумму основного обязательства). На сумму неустойки или процентов проценты за пользование чужими денежными средствами не начисляются.
Как взыскать неустойку?
Уплата неустойки возможна в добровольном порядке, однако это является достаточно редким явлением. Как правило, для взыскания неустойки кредиторы должны обращаться в суд или иной юрисдикционный орган.
Требование о взыскании неустойки может быть заявлено либо совместно с суммой основного долга, либо после взыскания (уплаты) основного долга. Не допускается взыскание неустойки, если сумма основного долга не была погашена или взыскана.
Принудительное взыскание неустойки возможно следующими способами:
Обращение к нотариусу за совершением исполнительной надписи является наиболее оперативным способом взыскания неустойки, поскольку, как правило, нотариус совершает исполнительную надпись в день обращения.
Для взыскания неустойки путем совершения исполнительной надписи нотариуса такая возможность должна быть предусмотрена законодательными актами.
В силу п. 1 Указа Президента Республики Беларусь от 11.08.2011 № 366 «О некоторых вопросах нотариальной деятельности» (далее – Указ № 366) нотариусы с соблюдением порядка и условий, предусмотренных законодательными актами, совершают исполнительные надписи по требованиям юридических лиц (индивидуальных предпринимателей) о взыскании задолженности по договорам купли-продажи, поставки, подряда, перевозки, возмездного оказания услуг, хранения, неустойки (штрафа, пени) в связи с такой задолженностью, если ее уплата предусмотрена законодательством или договором, признанных должником в письменной форме.
Следует учитывать, что взыскать неустойку за ненадлежащее исполнение упомянутых договоров возможно только в том случае, если она письменно признана должником, но не уплачена.
Однако Указом № 366 предусмотрены и случаи, когда взыскание неустойки на основании исполнительной надписи производится независимо от признания ее должником – например, при взыскании неустойки за ненадлежащее исполнение кредитного договора.
Приказное производство является упрощенным порядком взыскания задолженности в судебном порядке. По итогам процесса суд принимает решение (выносит определение о судебном приказе) без разбирательства и вызова сторон, на основании представленных документов по заявлению взыскателя (ч. 1 ст. 220 ХПК).
Обратиться за взысканием неустойки в порядке приказного производства можно при условии невозможности взыскания путем совершения исполнительной надписи нотариуса.
Требования взыскателя должны носить бесспорный характер (основываться на документах, подтверждающих задолженность) либо признаваться (не оспариваться) должником, но не выполняться (ч. 2 ст. 220 ХПК).
Взыскание неустойки в порядке искового производства по сравнению с иными способами является самым длительным. Государственная пошлина, уплачиваемая при обращении в суд с исковым заявлением, значительно выше госпошлины, уплачиваемой при обращении в суд в порядке приказного производства, либо расходов по совершению исполнительной надписи нотариусом.
Взыскание неустойки в порядке искового производства при наличии для этого оснований (неисполнение ответчиком обязательств, наличие установленной в законодательстве или в договоре ответственности в виде неустойки за данное нарушение и т.д.) производится судом на основании изучения обстоятельств дела и доказательств независимо от согласия или несогласия должника.
Как суд может уменьшить неустойку?
В соответствии с ч. 1 ст. 314 ГК, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.
Стороны не вправе своим соглашением предусмотреть запрет на уменьшение неустойки, подобное положение договора при его наличии является ничтожным.
Уменьшить неустойку на основании ст. 314 ГК вправе суд при рассмотрении иска о взыскании неустойки в порядке искового производства. Неустойку не вправе уменьшить нотариус, а также суд – при рассмотрении требования о взыскании неустойки в порядке приказного производства.
Неустойка может быть уменьшена на основании ходатайства должника либо по инициативе суда. При заявлении ходатайства должник обязан обосновать несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства.
Вопрос об уменьшении неустойки, как правило, рассматривается судом первой инстанции, но допускается рассмотрение этого вопроса и вышестоящими инстанциями. В силу п. 3 постановления Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 08.08.2002 № 24 «О некоторых вопросах применения хозяйственными судами статьи 314 ГК Республики Беларусь» (далее – постановление № 24) вышестоящая судебная инстанция вправе применить ст. 314 ГК только в том случае, когда заинтересованная сторона указывает в жалобе на отклонение ходатайства об уменьшении неустойки либо на ее уменьшение по ходатайству стороны или по своей инициативе судом первой инстанции как на неправильное применение (существенное нарушение) нормы материального права.
Если ходатайство о применении ст. 314 ГК в суде первой инстанции не заявлялось и суд первой инстанции не уменьшал неустойку по своей инициативе, то вышестоящая судебная инстанция не имеет правовых оснований для уменьшения неустойки.
Уменьшение неустойки возможно только до ее уплаты. Если неустойка уже была добровольно уплачена стороной, то требовать ее уменьшения у суда невозможно.
На основании ст. 314 ГК может быть уменьшена как законная, так и договорная неустойка. В то же время согласно ч. 3 ст. 314 ГК законодательными актами могут предусматриваться случаи, когда неустойка не подлежит уменьшению.
Пределы уменьшения судом неустойки законодательством не установлены. В каждом деле суд определяет, в каком размере (до каких пределов) неустойка подлежит уменьшению.
Основанием уменьшения неустойки является ее явная несоразмерность последствиям неисполнения обязательства. То есть для принятия решения об уменьшении неустойки суду надлежит соотнести размер неустойки, правильно исчисленный исходя из обстоятельств дела в конкретном случае, с последствиями неисполнения обязательств.
Критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть чрезвычайно высокий процент неустойки, установленный в договоре; значительное превышение суммы неустойки над суммой возможных убытков (в том числе превышение суммы неустойки над суммой невозвращенного долга); непродолжительный срок исполнения обязательства и др. (п. 4 постановления № 24).
При решении вопроса об уменьшении неустойки судом могут быть учтены действия сторон, направленные на добровольное досудебное урегулирование спора о взыскании неустойки, например, был ли ответ на претензию, обоснованные ли возражения заявлял ранее ответчик в приказном производстве (п. 5 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27.05.2011 № 7 «О судебном решении»).
Кроме того, при разрешении вопроса об уменьшении суд может учитывать взыскиваемые проценты за пользование чужими денежными средствами, которые компенсируют в определенной части последствия, вызванные нарушением денежного обязательства должником (п. 6 постановления № 1).
Тем не менее неустойка не может быть уменьшена в связи с тяжелым финансовым положением ответчика, задержкой исполнения перед ним обязательств его дебиторами, отказом поручителя от уплаты истцу суммы истребуемого долга, большой кредиторской задолженностью, недоимками в бюджет, наложением ареста на его расчетный счет и т.д. (п. 5 постановления № 24).
Уменьшение неустойки не лишает должника права на уменьшение размера ответственности на основании ст. 375 ГК и права кредитора на возмещение убытков в соответствии со ст. 365 ГК.
Вопрос об уменьшении неустойки решается судом в решении по делу. Мотивы применения ст. 314 ГК и уменьшения неустойки приводятся в мотивировочной части судебного решения. В резолютивной части суд отказывает в удовлетворении иска о взыскании неустойки в соответствующей части.
При этом уменьшение судом неустойки не влияет на порядок судебных расходов пропорционально удовлетворенным требованиям, закрепленный в ч. 1 ст. 133 ХПК. Так, в соответствии с подп. 16 п. 10 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27.05.2011 № 8 «О некоторых вопросах применения хозяйственными судами законодательства о государственной пошлине» при уменьшении экономическим судом размера неустойки (пени) на основании ст. 314 ГК расходы истца по уплате государственной пошлины подлежат возмещению ответчиком исходя из суммы неустойки, которая подлежала бы взысканию без ее уменьшения.