как определить тип договора
Договоры
Договор, как документ — это основной способ оформления правоотношений в сфере гражданского оборота. По своей юридической природе договор — это сделка, заключенная между двумя или более участниками правоотношения.
Сделка и договор
Статья 154 ГК РФ гласит, что договор — это форма двухсторонней или многосторонней сделки, для осуществления которой необходимо свободное и согласованное волеизъявление двух или более лиц.
Из этого следует, что не каждая сделка есть договор, но каждый договор — это сделка.
Дифференциация проводится по признаку количества участников.
Так, в соответствии с положениями ст. 154 ГК РФ, сделка, для осуществления которой достаточно волеизъявления только одной стороны, не переходит в категорию договоров и остается сделкой.
Типы договоров
Помимо дифференциации договоров на двухсторонние и многосторонние, существует также их дифференциация по особым юридическим признакам. В соответствии с этой дифференциацией, договоры могут быть:
Договор, как свободное волеизъявление сторон
Гражданский кодекс РФ провозглашает безусловную свободу договоров в рамках, определенных законом. Говоря о рамках закона, можно сказать, что любой договор будет законным, если само правоотношение или предмет договора законом не запрещены.
То есть, договор, который пусть даже и не регламентируется прямо законом, но правоотношение или предмет договора при этом законом не запрещены, будет законным.
например, Гражданскому кодексу РФ неведомо понятие генерального подряда. Но поскольку условия генерального подряда законом не запрещены, договоры подобного типа заключаются повсеместно.
Регламентирование при этом осуществляется по аналогии. Договор генерального подряда, например, регламентируется статьями ГК, относящимися к подряду, а договоры бартера — статьями ГК, относящимися к договору мены.
Принуждение к заключению договора возможно только либо в силу закона, либо в случае, когда намерение заключить договор было принято в добровольном порядке.
Публичные договоры
Под публичными договорами понимаются двухсторонние и многосторонние сделки, заключенные на основании публичной оферты. Под публичной офертой, в свою очередь, понимается предложение к заключению сделки, адресованное каждому, кто пожелает эту сделку заключить.
На условиях публичной оферты работают коммерческие организации, предлагающие товар или услуги любому потенциальному покупателю или клиенту.
Принятие оферты именуется акцептом. С момента, когда покупатель или клиент изъявили акцепт на публичную оферту, договор будет считаться заключенным. Подтверждением заключения договора, при этом, станут платежные документы, подтверждающие, что акцептант оплатил товар или услугу, а офертант продал товар или выполнил услугу.
Договоры в иных отраслях права
Основная масса договоров заключается относительно тех или иных гражданских правоотношений, и регламентируются Гражданским кодексом РФ.
Трудовые договоры по своим юридическим характеристикам мало чем отличаются от гражданско-правовых договоров, поскольку в основе трудового договора лежит всё то же свободное волеизъявление сторон. Но сфера применения трудового договора выходит за рамки гражданского права и подпадает под действие трудового права.
То есть трудовой договор — это свободное волеизъявление работника и работодателя, направленное на взаимное вступление в трудовые правоотношения.
Не теряют своего основного признака свободного волеизъявления и договоры, заключаемые в сфере семейного права. При этом семейные договоры могут касаться только правоотношений, возникающих в связи с брачными отношениями сторон, либо с отношениями, возникающими в результате расторжения брака.
Условия договора
Под условиями договора понимается совокупность договорных положений, относящихся к предмету договору и к взаимным правам и обязанностям участников договора.
Выделяются три вида договорных условий, а именно:
Форма договора
Закон выделяет три формы договора — устную, простую письменную и нотариальную письменную.
Устный договор может быть заключен только физическими лицами по сделкам, цена которых не превышает 10-кратного размера МРОТ, либо по сделкам, для которых закон не предусматривает обязательной письменной формы.
Простая письменная форма применима для договоров, для которых закон не предусматривает обязательное нотариальное удостоверение.
Возможность составления договора в нотариальной форме ничем не ограничена. То есть стороны договора вправе обратиться к нотариусу даже в случае, если для конкретного вида договора закон не требует нотариальной формы.
Регистрация договора
Для ряда договоров закон предусматривает их обязательную государственную регистрацию. Так, подлежат регистрации:
Энциклопедия решений. Виды гражданско-правовых договоров
Виды гражданско-правовых договоров
Гражданско-правовые договоры, в зависимости от их предмета, можно условно разделить на следующие основные группы:
— договоры о передаче имущества в собственность (купля-продажа, дарение, мена, рента и др.);
— договоры о передаче имущества в пользование (аренда, наем, безвозмездное пользование и др.);
— договоры о выполнении работ, оказании услуг (подряд, НИОКР, возмездное оказание услуг и др.);
— договоры, предусматривающие передачу денег или других родовых вещей на условиях возврата (заем, кредит);
— договоры о распоряжении исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации (договор об отчуждении исключительного права, лицензионный договор, коммерческая концессия (франчайзинг);
— договоры о совместной деятельности (договор простого товарищества и др.);
— договоры об обеспечении исполнения обязательства (залог, поручительство, соглашение о неустойке, соглашение о задатке и др.);
Данная классификация не является исчерпывающей. Стороны вправе заключать и иные договоры, как предусмотренные законом, так и не предусмотренные, но не противоречащие ему (см. ст. 421 ГК РФ).
Гражданско-правовые договоры могут быть классифицированы и по другим основаниям.
Так, в зависимости от момента, с которого договор считается заключенным, выделяют:
— консенсуальные договоры, считающиеся заключенными в момент достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям договора (например, купля-продажа, аренда, подряд);
— реальные договоры, считающиеся заключенными в момент передачи вещи, являющейся предметом договора (например, заем, хранение);
— формальные договоры, считающиеся заключенными для третьих лиц в момент их государственной регистрации (например, договор аренды зданий и сооружений, нежилых помещений) (см. ст.ст. 432 и 433 ГК РФ).
Подавляющее большинство гражданско-правовых договоров являются консенсуальными. Консенсуальный или реальный характер договора зависит от его законодательного определения и не может быть изменен по соглашению сторон. Государственная регистрация договоров осуществляется в случаях, предусмотренных законом.
В зависимости от наличия или отсутствия встречного предоставления выделяют:
— возмездные договоры (например, купля-продажа, аренда);
— безвозмездные договоры (например, дарение, ссуда).
Договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное (см. ст. 423 ГК РФ).
Гражданское законодательство содержит ряд норм об определенных категориях договоров, которые носят общий характер по отношению к конкретным видам договоров. К таким категориям договоров относятся, в частности:
Подряд или услуги: как выбрать вид договора и что в нем следует прописать
Гражданское законодательство по-разному регулирует отношения, связанные с выполнением работ и оказанием услуг. Для первых предназначен договор подряда, а для вторых — договор возмездного оказания услуг. Но при этом четкого определения терминов «работа» и «услуга» Гражданский кодекс РФ (в отличие от Налогового кодекса РФ) не содержит. Так как же определить, какой вид договора заключить в конкретной ситуации? И что будет, если составить не тот договор? Ответы на эти вопросы — в нашей статье.
Работа или услуга: читаем ГК РФ
Как гласит пункт 1 статьи 702 ГК РФ, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Суть работ, которые могут быть предметом договора подряда, конкретизирована в пункте 1 статьи 703 ГК РФ. В нем сказано, что договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата заказчику.
В свою очередь по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (п. 1 ст. 779 ГК РФ). Как видим, в данном случае предметом договора выступает совершение действий или осуществление деятельности. Примеры таких действий (такой деятельности) приведены в пункте 2 статьи 779 ГК РФ. Это могут быть услуги связи, медицинские, ветеринарные, аудиторские, консультационные, информационные услуги, услуги по обучению, туристическому обслуживанию и другие.
Итак, основное отличие предметов рассматриваемых договоров заключается в сути главной обязанности, которую принимает на себя исполнитель. Если речь идет о том, что заказчик должен получить от исполнителя некий конечный, и, как правило, овеществленный результат деятельности (документ, здание, забор, яму, исправный автомобиль и т.п.), а сама деятельность — это лишь необходимое условие для образования такого результата, то в терминах ГК РФ речь идет о работе. И, следовательно, отношения по достижению или созданию такого результата и передаче его заказчику должны регулироваться договором подряда.
Если же суть обязательства исполнителя заключается непосредственно в совершении каких-либо действий, результат которых отдельно от них не существует и заказчику не передается, то возникающие отношения между сторонами должны регулироваться договором возмездного оказания услуг.
Таким образом, для правильного выбора вида договора в каждой конкретной ситуации достаточно задать только один вопрос: за что конкретно заказчик будет платить исполнителю. Если получение вознаграждения связано с передачей заказчику какого-то результата деятельности и без этого результата сама деятельность исполнителя никак не оплачивается, то речь идет о работе и договоре подряда. Если же оплачивается сам факт выполнения какой-либо деятельности (совершения конкретного действия), а не полученный результат, то речь идет о договоре возмездного оказания услуг. Например, таким договором оформляется участие в судебном заседании или проведение семинара.
Справка
Налоговый кодекс содержит четкие определения рассматриваемых терминов. Так, согласно пункту 4 статьи 38 НК РФ, работой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц.
А услугой для целей налогообложения является деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности (п. 5 ст. 38 НК РФ).
Отличия договоров подряда и оказания услуг
Правильное определение вида договора имеет важное практическое значение. Дело в том, что договоры подряда и возмездного оказания услуг значительно различаются по объему прав и обязанностей сторон. Поэтому ошибка в квалификации договора может повлечь серьезные последствия.
Исполнение договора третьими лицами
Так, по договору подряда исполнитель (подрядчик) имеет право привлекать для выполнения работ третьих лиц, если в договоре прямо не сказано, что он обязан выполнить работы лично (п. 1 ст. 706 ГК РФ). А вот исполнитель по договору возмездного оказания услуг таким правом не обладает. Привлечь к оказанию услуг третьих лиц он может только в том случае, если это прямо разрешено в самом договоре (ст. 780 ГК РФ). А значит, если стороны ошибочно заключили договора подряда вместо договора оказания услуг, и при этом услуги фактически оказываются третьим лицом, это может стать основанием для лишения исполнителя права на вознаграждение.
Приведем пример. Предположим, стороны оформили договором подряда обязательства по проведению семинара для работников заказчика. При этом исполнитель выступил лишь в роли посредника, а непосредственно для проведения семинара привлек другую организацию, имеющую персонал с необходимой квалификацией. Но при этом в договоре с заказчиком данная возможность оговорена не была. В такой ситуации в случае возникновения спора суд переквалифицирует договор. В результате исполнитель может остаться без вознаграждения, так как по условиям договора и с учетом положений ГК РФ о договоре возмездного оказания услуг не имел права привлекать третье лицо.
Важно
Статья 54.1 НК РФ запрещает учитывать в расходах вознаграждение и применять по нему вычеты, если действия совершались не тем лицом, которое указано в договоре, или которому обязательства были переданы в соответствии с договором. Следовательно, ошибка при оформлении договора может привести к снятию расходов и вычетов в ситуации, когда вознаграждение было реально выплачено.
Односторонний отказ от исполнения договора
Также два рассматриваемых договора различаются в части возможного одностороннего отказа от сделки. По договору подряда такое право есть только у заказчика. Он может в любое время до сдачи результатов работ отказаться от исполнения договора без объяснения причин, оплатив уже выполненную подрядчиком часть работ (ст. 717 ГК РФ). Что же касается договора возмездного оказания услуг, то он может быть прекращен отказом от его исполнения любой из сторон и в любое время. При этом заказчик, отказавшийся от договора, оплачивает исполнителю фактически понесенные им расходы (п. 1 ст. 782 ГК РФ). А если от договора отказывается исполнитель, то он возмещает заказчику связанные с этим убытки (п. 2 ст. 782 ГК РФ).
Дополнительно отметим, что заказчик вправе отказаться от договора подряда, если подрядчик выполняет работу настолько медленно, что он явно не уложится в установленные договором сроки (ст. 715 ГК РФ). А вот договор оказания услуг подобной возможности для заказчика не предусматривает.
Оформление «закрывающих» документов
Есть и другие отличия. К примеру, статья 720 ГК РФ требует, чтобы передача результатов работы оформлялась отдельным документом (актом или другим подобным документом). Если этот документ отсутствует, значит, нет оснований считать, что подрядчик выполнил свои обязанности, а, следовательно, у него не возникает право получить вознаграждение (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 02.04.18 № Ф10-551/2018 по делу № А84-228/2017).
Договор оказания услуг, напротив, не требует оформления каких-либо «закрывающих» документов (постановление Арбитражного суда Центрального округа от 09.04.18 № Ф10-1299/2018 по делу № А23-140/2017). А значит, обязанность заказчика оплатить услуги не зависит от того, оформили стороны акт (иной подобный документ) или нет. Обратное правило может быть предусмотрено в самом договоре (постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 18.07.18 № Ф02-3133/2018 по делу № А58-7306/2017).
Внимание
Отсутствие «закрывающих» документов, соответствующих действительному типу договора, также может обернуться для заказчика налоговыми проблемами.
Обязательные условия договоров подряда и оказания услуг
Есть отличия и в части содержания договоров подряда и возмездного оказания услуг. Так, в договоре подряда нужно обязательно установить критерии, позволяющие определить конкретный вид работы (п. 1 ст. 702 ГК РФ), а также условия о начальном и конечном сроках выполнения работы (п. 1 ст. 708 ГК РФ).
Что касается договора возмездного оказания услуг, то для того, чтобы он считался заключенным, достаточно зафиксировать условия, определяющие конкретный вид услуги (п. 1 ст. 779 ГК РФ). Правда, нужно учитывать, что отраслевыми законами могут быть предусмотрены и иные правила составления договора возмездного оказания услуг. Например, в договорах на оказание туристских услуг (договор реализации туристского продукта) должны содержаться сведения, перечисленные в статье 10 Федерального закона от 24.11.96 № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации». В частности, к ним относятся сведения о туроператоре и о размере финансового обеспечения ответственности туроператора, данные о договоре страхования ответственности туроператора или о банковской гарантии, сведения о туристе и о цене продукта (в рублях), и иные данные.
Как видим, по общему правилу перечень обязательных условий для договора подряда шире, чем для договора возмездного оказания услуг, так как включает в себя указание сроков начала и окончания выполнения работ. А значит, если стороны ошибочно заключили договор оказания услуг вместо договора подряда и при этом не прописали в договоре сроки выполнения работ, то оформленный ими договор просто не будет иметь юридической силы. Ведь по правилам ГК РФ договоры толкуются не по названию, а по сути возникающих между сторонами отношений (п. 3 ст. 421, ст. 422 и 431 ГК РФ). Поэтому после установления того факта, что по договору выполняются работы, а не оказываются услуги, он будет переквалифицирован в договор подряда. А договор подряда, в котором нет условий о сроках выполнения работ, считается незаключенным. Следовательно, исполнитель-подрядчик не сможет требовать вознаграждения, предусмотренного таким «договором», а заказчик — передачи ему соответствующего результата. Кроме того, ни для одной из сторон такой «договор» не может служить документальным подтверждением расходов, так как юридически он не существует. Что опять же может приводить к налоговым доначислениям.
Как указывать цену работ или услуг
А вот условие о цене по общему правилу не является обязательным ни для договора подряда, ни для договора возмездного оказания услуг. Если оформить договор без установления платы за работу или услугу, заказчик должен будет выплатить исполнителю сумму, в которую обычно оцениваются аналогичные работы или услуги (п. 3 ст. 424, п. 1 ст. 709 ГК РФ, п. 54 постановления Пленума Верховного суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.96). Понятно, что такой подход к определению цены чреват спорами, поэтому пропускать этот пункт при составлении договора все же не следует.
Формулируя условие о стоимости работ или услуг, необходимо четко зафиксировать, включает ли цена сумму НДС. Дело в том, что если этот вопрос упустить, то исполнитель получит право взыскать налог сверх цены договора (п. 15 Обзора практики разрешения споров по договору строительного подряда, утв. информационным письмом Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 № 51).
А при заключении договоров на оказание юридических услуг, связанных с ведением судебных дел, нужно учесть следующее. Ни обязанность заказчика по оплате услуг, ни размер такой оплаты, ни порядок определения цены услуг не могут зависеть от принятого судом решения (постановления Конституционного суда РФ от 23.01.07 № 1-П и Президиума ВАС РФ от 02.12.03 № 11406/03). В частности, стоимость услуг по такому договору нельзя установить в виде процента от взысканной через суд суммы (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 30.03.18 № Ф04-334/2018 по делу № А46-6600/2017). Заметим также, что в договорах, предусматривающих оказание юридических и консультационных услуг на досудебных стадиях (к примеру, при сопровождении налоговой проверки), условие о «гонораре успеха» вполне допустимо (определение Верховного суда РФ от 02.10.20 № 304-ЭС20-15748 по делу № А70-16892/2019).
Договор. Разновидности. Особенности
Заключение договора. Основные этапы
В общем случае процесс заключения договора идет в три этапа.
В общем случае договор состоит из нескольких разделов, которые описывают все многообразие отношений между сторонами, возникающих при их взаимоотношениях. Обычно типовой договор включает следующие разделы:
Также возможно включение в договор иных разделов, регулирующих взаимоотношения между сторонами с учетом особенностей предмета договора.
Условие договора
Это важнейший пункт договора, заключаемого между сторонами. Условие договора должно описывать процесс сотрудничества между сторонами. Обязательно они предусматривают следующие моменты:
Расторжение договора
Традиционно поводами для расторжения договора выступают следующие случаи:
Чаще всего при постоянном сотрудничестве компаний для предупреждения расторжения договора и снижения объема документооборота предусматривается автоматическое его продление на каждый год при отсутствии соответствующих уведомлений сторон.
Срок договора
Под термином срок договора подразумевается временной период, в течение которого должны быть выполнены обязательства всеми сторонами. Чаще всего в качестве подобного промежутка указываются следующие временные отсечки:
Свободные и обязательные договоры
Действующее законодательство определяет свободные и обязательные договоры. Первые встречаются в подавляющем большинстве случаев, представляя собой отражение добровольного подписания договора каждой из сторон. Обязательные договоры вынуждены подписать обе стороны вне зависимости от их желания. Встречаются они достаточно редко.
Плюсы договоров
Гражданский кодекс предусматривает возможность заключения широкого перечня видов договоров. Различные типы имеют свои особенности, требования к содержанию в связи с требованиями законодательства, нюансами отношений между сторонами, указанными в подобном договоре.
Договор купли-продажи
Договор купли-продажи – наиболее распространенный и часто заключаемый договор между юридическими, частными лицами и так далее. Подобный договор отличает возмездность, изменение собственника какого-либо имущества после совершения оплаты. Российское законодательство предполагает возможность заключения следующих типов договоров:
Договор услуг
Под термином договор услуг подразумеваются взаимоотношения между физическими и юридическими лицами, в рамках которого ведется оказание каких-либо услуг. К этой категории относится весь спектр деятельности, не связанный с обменом материальных веществ. Примером станут следующие варианты:
Договор аренды
Договора, предусматривающие передачу во временное пользование имущества, зданий, предприятий и прочих объектов, за что их реальный владелец будет периодически получать какую-либо денежную сумму, получать некие услуги и так далее. По действующему законодательству имеются определенные ограничения на возможность передачи имущества в рамках договора аренды. Одной из подобных характеристик станет сохранение их натуральных параметров и свойств в процессе эксплуатации.
Договор ренты
Договор ренты предусматривает передачу имущества в собственность другой стороне, за что бывший владелец получает ренту в виде денег, каких-либо услуг. Подобная рента может выплачиваться бессрочно или пожизненно. Договор ренты обязательно подлежит нотариальному заверению, а также государственной регистрации, так как имеет место отчуждение недвижимого имущества для последующей выплаты ренты.
Договор найма жилого помещения
Заключается между собственником жилой недвижимости и арендатором. В зависимости от типа объекта выделяют два вида:
Возмездные и безвозмездные договоры
В зависимости от необходимости проведения оплаты за получаемые товары или услуги выделяют возмездные и безвозмездные договоры. Примером последнего станет, например, договор безвозмездного пользования.
Он заключается при передаче владельца имущества другой стороне без взимания какой-либо оплаты. При этом вторая сторона обязуется произвести возврат имущества в том же состоянии, что и при принятии с учетом естественного износа (если допускается изменение состояние имущества, то оно оговаривается договором).
Подобный договор безвозмездного пользования имеет определенные ограничения. Так, запрещена передача имущества компании в безвозмездное пользование руководителю, учредителю, участнику общества и некоторым иным лицам.
Трудовой договор
Основной документ, на базе которого строятся отношения между работником и нанимателем. В трудовом договоре прописываются обязанности и права каждой из сторон, включая условия оплаты труда, ее размер, сроки выплаты, иные основные положения.
Достаточно распространенной разновидностью договора, заключаемого между исполнителем и работодателем, стал, так называемый, договор подряда. В его рамках подрядчик (исполнитель) обязуется с должным качеством и в установленные сроки выполнить работу заказчика, а последний обязуется ее принять и оплатить. подобный договор подряда часто используется при необходимости выполнить изыскательские, строительные, проектные и иные работы. заключаться он может с юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем или физическим лицом.
Договоры в пользу их участников и договоры в пользу третьих лиц
Традиционно договоры заключаются между двумя сторонами, одна из которых оказывает услуги или поставляет товар, а вторая выступает в качестве заказчиков (так называемые, договоры в пользу их участников). Кроме этого существуют договоры в пользу третьих лиц, в рамках которых выгодоприобретателем выступает третья сторона. Примером станет договор уступки требования, договор перевода долга, с помощью которых решается вопрос просроченной дебиторской задолженности.
Особенности заключения договора
Вне зависимости от вида договора он должен соответствовать действующему законодательству. Так, трудовой договор должен соответствовать действующему кодексу, уровень ответственности и размер пени находится в разумных пределах. В противном случае вторая сторона имеет право подать на судебное разбирательство и оспорить какие-либо положения договора, добиться его расторжения при условии, что он ставит в заведомо невыгодные условия одну из сторон.