как возникло право относительно государства
Теория государства и права. Шпаргалка
Настоящее издание поможет систематизировать полученные ранее знания, а также подготовиться к экзамену или зачету и успешно их сдать. Пособие предназначено для студентов высших и средних образовательных учреждений.
Оглавление
Приведённый ознакомительный фрагмент книги Теория государства и права. Шпаргалка предоставлен нашим книжным партнёром — компанией ЛитРес.
7 ВОЗНИКНОВЕНИЕ ПРАВА
Возникновение права было вызвано необходимостью социального регулирования отношений между членами общества.
Относительно времени и порядка возникновения права существуют различные точки зрения:
1) возникновение права произошло по каким—либо одинаковым причинам и одновременно с возникновением государства;
2) право и государство — это различные явления общественной жизни, поэтому причины их возникновения не могут быть одинаковыми, и право в виде норм поведения возникает ранее, чем государство.
Возникновение права, как и возникновение государства, происходило в процессе длительного развития общества.
Основная норма поведения в период первобытно—общинного строя — обычай, который закреплял передаваемые из поколения в поколения варианты поведения в определенных ситуациях и отражал интересы всех членов общества в равной степени.
1) создание их обществом;
2) выражение в них воли и интересов общества, а не отдельных лиц, личные интересы которых не принимались во внимание;
3) передача их из поколения в поколение с закреплением в сознании людей;
4) закрепление в их наиболее рациональных вариантов поведения;
5) добровольное исполнение их в силу привычки, так как обычаи поддерживались не только мнением членов общества, авторитетом вождя и старейшин, но и угрозой наказания свыше;
6) обычай — форма выражения моральных, религиозных и иных требований;
7) отсутствие специального органа, охраняющего исполнение обычаев, так как они охранялись всем обществом и соблюдались добровольно;
8) отсутствие различия между правами и обязанностями.
Обычаями регламентировались все сферы деятельности в первобытном обществе, но со временем совместно с ними стали действовать и нормы общественной морали, религиозные догмы, которые были тесно связаны с обычаями и отражали представления о справедливости, добре и зле, честном и бесчестном. В процессе применения общинными и родовыми судами обычаев на практике появились прецедент и юридический договор.
В условиях расслоения общества и появления частной собственности перед обществом стал вопрос о необходимости нового социального регулятора общественных отношений, который мог бы обеспечить порядок в обществе. Для решения этого вопроса были созданы правовые обычаи (право), которые обеспечивались государством.
1) создание и обеспечение государством, что выражало волю как общества, так и отдельной личности;
2) выражение в особых текстовых, письменных формах, которые создаются и реализуются в ходе осуществления специальных процедур;
3) предоставление прав и возложение обязанностей, чем регулируются отношения между членами общества;
4) охрана и поддержание мерами государственного воздействия.
Тесты с ответами по Теории Государства и Права 1 курс
1) Как возникло право, относительно государство:
1. позже государства;
2. раньше государства;
3. + параллельно с государством.
2) В какой части правовой нормы определяется вид и мера наказания:
3) Право определяется как:
1. + система норм, установленная государством, имеющая общеобязательный характер, охраняемая и обеспечиваемая государством;
2. совокупность законодательных актов, регулирующих общественные отношения;
3. система правоотношений, возникающих в связи с применение законодательных актов.
4) Правонарушение – это…
1. виновное или противоправное нарушение договорных норм;
2. + виновное противоправное деяние, совершенное деликтоспособным лицом;
3. виновное, уголовно наказуемое законом противоправное общественно-опасное деяние.
5) Законодательство РФ включает в себя…
1. + все законы и подзаконные акты;
2. только законодательные акты;
3. все законы и подзаконные акты, судебную практику.
6) Согласно теории теологического происхождения государства и права, последнее возникло как результат:
1. деятельности монарха и его приближенных;
2. + божественного воздействия;
3. усилий и опыта нескольких поколений людей.
7) Как схематично можно выразить структуру правовой нормы?
1. при условии – отсюда – за исключением;
2. + если – то — иначе;
3. если – иначе – затем.
8) Бывший супруг признается отцом ребенка, родившегося после расторжения брака в течении:
9) Предусмотренная нормами права способность лица иметь индивидуальные права и обязанности – это …
1. субъективное право
2. + правоспособность
3. дееспособность
10. В России правовая доктрина …
1.является источником права
2. + не является источником права
3. является источником только для некоторых субъектов права
11) К обстоятельствам, исключающим юридическую ответственность, относится …
1. отсутствие умысла
2.необходимая оборона
3. + примирение с потерпевшим и возмещение причиненного ему вреда
12) К виду каких наук относится криминалистика:
1.теоретико-исторических
2.отраслевых
3.+ прикладных
13) К специально-юридическим функциям права не относится …
1.+экономическая
2. регулятивная
3. охранительная
14) Республик каких форм не существует:
1.парламентских
2.+монархических
3.смешанных.
15) Для какой нормы права характерно указание на другие конкретные статьи данного НПА:
1.бланкетной
2.+отсылочной
3.прямой
16) Требование общества, которое состоит в точной реализации норм всеми субъектами:
1.правовое регулирование
2. + законность
3.правопорядок
17) К какому элементу правонарушения относят время и способ:
1.+объективной стороны правонарушения
2. субъективной стороны правонарушения
3.объекта правонарушения
18) Для какой нормы права характерно указание на другие НПА:
1.+бланкетной
2.отсылочной
3.прямой
19) Официально брак признается только в случае, если он заключен в :
20) Полностью дееспособным признается лицо, достигшее возраста:
1.+ 18 лет
2. 16 лет
3. 14 лет
21) Элементом нормы права не является …
1. гипотеза
2.+ преюдиция
3. диспозиция
22) В чем выражается внутренняя сторона суверенитета:
1.наличии публичной власти и её аппарата
2. территориальной организации населения и политической власти
3.+верховенстве государственной власти по отношению к другим властям
23) Элементы нормы права, упорядоченные определенным способом и образующие ее внутреннее строение:
1.+структура
2. форма
3.дефиниция
24) Правосознание по субъекту бывает:
1.материальное и процессуальное
2. правосознание физических лиц и юридических лиц
3. + индивидуальное, групповое и массовое
25) Пенсия назначается по достижение возраста:
26) Безвозмездное предоставление гражданам определенной денежной суммы за счет средств бюджета это:
2. +Социальное пособие
3. Социальные услуги
27) Какие меры обычно влечет за собой нарушение правопорядка:
1. +меры государственного принуждения
2. меры общественного воздействия
3. профилактические меры
28) На соответствие требованиям Закона Российской Федерации «О защите прав потребителей» проверяют:
1. + Состояние информации об учреждении.
2. Укомплектованность учреждения специалистами
3. Условия размещения учреждения
29) При проверке внешней системы контроля изучают:
1. организацию и проведение работ учреждения по повышению квалификации специалистов.
2. + документально оформленные результаты проводимых проверок, характер отмечаемых недостатков и степень реализации мероприятий по их устранению.
3. своевременность проверки состояния и пересмотра документов, их обновления и изъятия из обращения устаревших документов.
30) Муж не имеет права без согласия жены возбуждать дело о расторжении брака в течении:
Что появилось раньше: право или государство?
В данной дилемме ставится вопрос: что появилось в нашем мире раньше – государственная или правовая система? Вопрос этот – риторический, и однозначный ответ на него найти довольно очень сложно. Ведь определить тот самый этап в развитии общества, к которому можно отнести возникновение самых первых элементов социального регулирования.
По мнению многих знатоков, раньше появилось всё-таки государство. Ведь именно оно устанавливает, применяет и гарантирует правовые нормы. Если понимать право, как регулирующий механизм в обществе, то оно просто не могло оформится вне государства. В до государственную эпоху существовало лишь неформальное же право – виде общих интуитивных понятий, которых придерживались члены родоплеменного общества. И, конечно же, господствующим было право силы – «кто сильнее, тот и прав». Но это не есть право в современном понимании этого слова.
Обратимся к теоретическому смыслу понятий, о которых мы рассуждаем. Право – это регулятор общественных отношений, система общеобязательных, закрепленный законами и гарантированный государством правил поведения, регулирующий общественные отношения. Право устанавливает модели поведения участников этих отношений, а также защищает интересы людей, устанавливая юридическую ответственность за нарушения закона. Государство – это форма самоорганизации общества, которая располагает механизмами управления и принуждения, обладает суверенитетом и устанавливает свой правовой порядок на определенной территории.
Как пример из классической литературы, хотелось бы вспомнить одно из лучших произведений о до государственном родоплеменном обществе – роман Жозефа Рони-старшего «Борьба за огонь». Это произведение является удачной попыткой реконструкции быта и нравов различных племён, стоящих на разных стадиях развития. Его сюжет в основном базируется на научных данных своего времени. Из книги не трудно понять, что никаких признаков права в до государственном обществе не было. Проводя общую черту под рассуждениями, хотелось бы сделать следующие выводы. Право находится в тесном взаимодействии с государством. Им оно и устанавливается, — интересах как самого государство, так и его граждан. А это значит, что государство всё-таки появилось на свете раньше права.
Баллыева Дурли,
преподаватель кафедры «Международного
права и сравнительного правоведения»
Института международных отношений
Министерства иностранных дел Туркменистана.
Теория государства и права
Настоящий учебник является результатом многолетней преподавательской деятельности автора в ведущих вузах страны – МГИМО (МИД России), ГУ – ВШЭ, РАГС при Президенте РФ – и представляет собой учебник нового поколения. Высочайший профессиональный уровень автора, яркий, легкий стиль изложения материала делают процесс изучения дисциплины необычайно увлекательным и прекрасным началом пути в мире юриспруденции. Студентам, аспирантам, преподавателям юридических вузов и факультетов.
Оглавление
Приведённый ознакомительный фрагмент книги Теория государства и права предоставлен нашим книжным партнёром — компанией ЛитРес.
Глава 2. Происхождение права и государства
✓ Нормы первобытного общества.
✓ Основные теории происхождения права.
✓ Теории происхождения государства.
§ 1. Социальные нормы в первобытнообщинном обществе
Догосударственный период жизни общества был достаточно продолжительным и плодотворным. Человек осваивал мир природы, создавал и совершенствовал орудия труда, отрабатывал модели коллективного поведения и статуса индивида. Социальный опыт первобытного общества также велик. Основная цель человека была в выживании, что предопределялось тяжелыми климатическими условиями, опасными животными, отсутствием орудий труда и самозащиты. Индивидуальное выживание было практически невозможным, что создавало условия для коллективной жизни. Все члены общества трудились для общего блага, средства производства находились в общей собственности.
Община была формой социальной организации. Это было объединение индивидов на основе кровного родства, общности труда и имущества. Община знаменовала собой смену беспорядочных половых связей коллективным баком. Важно, что община была основана на личном, кровном родстве. Это не была территориальная организация. Власть осуществляли все взрослые члены общины. Вопросы самоуправления решались на общих собраниях. Органами власти являлись старейшины — авторитетнейшие члены общины. Велика также была роль военачальников, особенно в периоды войн. Родовая община не имела специального аппарата управления; отсутствовал освобожденный от производительного труда слой людей.
Роды, объединяясь, составляли племя, реже — союз племен. Управление племенем осуществлялось советом из числа старейшин и военачальников родов. Формирование устойчивых социальных групп способствовало совершенствованию управления, эффективности общей организации. Усложнение задач управления и увеличение численности членов племен требовало специализации управленцев. Для квалифицированного осуществления организаторских функций требовался опыт, что постепенно выделило слой управленцев из других профессиональных групп. Этому предшествовало создание материальных условий, позволивших содержать людей, не занятых в производящей экономике.
Развитие хозяйственных отношений в немалой степени определяло отношения человека и природы, возможности человека осваивать природу, выживать в ней, извлекать пользу.
Велика роль орудий труда и средств самозащиты человека. Неолитическая революция 10–14 тысяч лет назад проявилась в создании совершенных для того времени каменных шлифованных орудий труда. Произошло разделение труда, проявившееся в отделении скотоводства от земледелия. Производительность труда возросла, что создало избыток. Именно этот избыточный продукт позволил увеличить население, он же создал предпосылки неравенства и несправедливого распределения. Избыток стал источником содержания аппарата управления.
Неолитическая революция знаменовала разложение первобытнообщинного общества и переход к государственной организации. Распределение произведенного продукта, военной добычи, имущества осуществлялось вождями, старейшинами и жрецами с отступлением от идеи равенства. Фактически присваивая себе общественные ценности, управленческая верхушка общества сформировала группу собственников. Произошло соединение власти и собственности. Занятие должности из хлопотной ответственной работы превратилось в доходное дело, стало источником не только обязанностей, но и доступа к собственности. Это стало предпосылкой того, что выборность превратилась сначала в формальную процедуру, а затем сменилась наследованием. Частной собственности в полном смысле слова не было, но доступ к общественной собственности представлял собой немалое благо.
Начавшаяся социальная дифференциация затронула и воинские функции, сформировав такие социальные статусы, как военачальники, начальники дружин и простые воины.
Развитие торговли и ремесел сформировало сословия купцов и ремесленников.
Большую роль в социальном развитии и формировании государственности сыграли города-государства (полисы). Город стал центром культуры, торговли и управления.
Процесс стратификации первоначально шел по пути социально-функционального неравенства. Замкнутые социальные группы (касты) известны древнейшим цивилизациям Древнего Востока, Индии, евразийским племенам. В процессе развития такая социальная модель переросла в рабовладение.
Деление общества на свободных и рабов было свойственно первым цивилизациям (Древняя Греция, Древний Рим, Троя и др.). Источниками порабощения были воины, позже — работорговля.
В Европе в I тыс. н. э. разложение родового строя привело к формированию феодальных отношений.
Экономическая и социальная жизнь любого общества нуждается в определенном упорядочивании деятельности людей, участвующих в производстве, обмене и потреблении материальных благ. Оно достигается с помощью правил поведения или социальных норм. В первобытном обществе это были обычаи, сросшиеся с религиозными и нравственными требованиями. Социальное расслоение общества и возникновение групп (слоев, классов, каст) с противоположными интересами привело к тому, что родовые обычаи уже не могли выполнять роль универсального регулятора. Экономический базис классового общества требовал новых обязательных норм, установленных (или санкционированных) и охраняемых государством.
Коренной исторической задачей нового, сменявшего родовые обычаи регулирования было создание нового порядка отношений между людьми, соответствующего потребностям производящего хозяйства — скотоводства и земледелия. В глубокой древности наиболее сложившейся идеологической силой выступала религия. Поэтому становление нового порядка у земледельческих племен началось с создания новой религии, объединявшей родовые общины. Естественной для земледельцев, особенно в странах жаркого климата, стала религия Солнца. Она известна у всех древнейших племен Передней Азии, Индии, долины Нила, а также у индейских племен Месопотамии и Горного Перу. Принятие новой веры в Солнце как высшее божество содействовало возвышению племенных обычаев над обычаями и тотемистскими верованиями отдельных родов. Жрецы — носители новой религии, владевшие передовыми для того времени знаниями о движении небесных тел, выработали представления о временах года (и об исчислении времени вообще), воплотившиеся в древних агрокалендарях, устанавливавших цикличность сельскохозяйственных работ, сопровождавшихся религиозными обрядами поклонения Солнцу. Этот порядок поддерживался властью первых городов-государств, где в руках царской власти, военной верхушки и бюрократии сосредоточивалось вполне земное руководство общими ирригационными работами. Это было свойственно таким государствам, как Шумер и Аккад, Древнему Египту, первым государствам майя и инков. Формальное письменное закрепление организации общественных, включая сельскохозяйственные, работ было осуществлено в агрокалендаре. В этой древней форме соединялись в единое целое правила земледелия, социальные нормы, циклы природы.
В Древней Греции и Древнем Риме, у славянских народов, кельтов и германцев, где не было развито поливное землевладение и сельскохозяйственные работы оставались делом сельской общины, календарь природы и поклонение Солнцу не получили явного «огосударствления». Тем не менее религиозные ритуалы поддерживались первыми языческими государствами этих народов и постепенно получили своеобразное обычно-правовое значение.
Большую роль в формировании права сыграли судебные органы, защищавшие прежде всего интересы имущих и привилегированных классов.
Судебные органы содействовали разрушению системы обычаев родового строя, закрепляя в своих решениях нормы, которые соответствовали новым порядкам. Судебные функции первоначально осуществлялись жрецами (в рамках религиозного ритуала) либо верховным правителем (царем, королем) и назначаемыми ими лицами. Постепенно возникает прецедентное право, т. е. решение суда по конкретному делу превращается в общую норму.
Обычаи, сложившиеся в период становления древних цивилизаций, освещаемые религией и охраняемые государством, были тогда одним из важнейших источников права (обычное право, или правовой обычай). В них еще сохранились остатки обычаев родового строя, но все большее значение приобретали нормы патриархального быта сельской общины, закрепляющие неравенство членов «большой семьи», привилегии высших сословий и обязанности низших.
Правовые обычаи содействовали укреплению царской власти, утверждая ее божественное происхождение и устанавливая «страшную» кару за бунт, покушение на правителей и чиновников. В дальнейшем многие нормы обычного права составили основу первых письменных сводов законов (Законы XII таблиц, Варварские правды).
ЗАКОНЫ XII ТАБЛИЦ — один из древнейших сводов римского обычного права (V в. до н. э.) на 12 досках-таблицах (отсюда название). Текст XII таблиц не сохранился и реконструируется на основе упоминаний и ссылок, содержавшихся в сочинениях римских писателей и юристов (Цицерона, Гая и др.). Законы XII таблиц содержали постановления, относившиеся к судопроизводству, уголовному и гражданскому праву, некоторым полицейским правилам.
ВАРВАРСКИЕ ПРАВДЫ (лат. leges barbarorum — законы варваров) — обычное право германских племен, записанное в период между началом V и серединой II века до н. э. К Варварским правдам относятся: Вестготская правда (ее самая ранняя часть записана во второй половине V в.), Бургундская правда (конец V — начало VI в.), Салическая правда (записана в начале VI века), Рипуарская правда (VI–VII вв.), Алеманнская правда (конец VI–VIII в.).
Становление государственности требовало все более прочного закрепления правовых норм. С развитием письменности появляются и первые писаные законы.
Древнейшие памятники права уже весьма недвусмысленно закрепляли имущественное неравенство, привилегии богатых, бесправное положение рабов, повинности и ограниченные права низших слоев населения. Собственность и личность знатных людей пользовались несравненно большей защитой. Политические права обычно соизмерялись с имущественным положением и принадлежностью к высшей касте.
Предусматривалась и охрана публичного интереса. Преследовались бунт, неуплата долга, отказ от повинности, разбой, кража, т. е. такие деяния, которых не знало первобытное общество.
Древние средства доказывания (ордалия, поединок, присяга) все больше приспосабливались к интересам господствующей верхушки: от ордалии или поединка можно было откупиться.
Возникающее право опиралось на принудительную силу публичной власти, иначе ему не удалось бы вытеснить родовые обычаи.
Право позволяло разрешать споры между сельскими общинами и отдельными лицами, принадлежавшими к различным племенам и родам.
Правовые нормы позволяли преодолевать междоусобицы, имевшие зачастую губительные последствия. В древнейших обществах общий порядок устанавливался в результате победы сильнейшего племени, вождь которого узурпировал власть над другими племенами и устанавливал правила, существенно отличавшиеся от родоплеменных обычаев.
Государственное объединение племен в единые народы способствовало правовой защите их внешнеполитических интересов. Издревле вырабатывались дипломатические церемониалы, касающиеся заключения межгосударственных союзов, установления таможенных правил и сборов и т. п. Постепенно возникают зачатки международного права.
§ 2. Закономерности возникновения права и государства
Периодизация формирования права, этапы его становления в разных юридических школах оригинальны. Соответственно, во взглядах на происхождение права представителей позитивизма, естественно-правовых и социологических теорий имеются существенные различия. Периодизация может строиться на связи права с экономикой. Учитываются также тип производства, мировое разделение труда, формирование и развитие государственно-правовых институтов. С учетом сказанного можно выделить три основных этапа в развитии права: в первобытном обществе; в присваивающей экономике; в производящей экономике.
Социальные нормы первобытного общества были направлены на обеспечение выживания гармоничного существования и воспроизводства конкретных общин в природной среде. Одним из важных факторов такого существования было закрепление за соответствующей группой, кланом той или иной территории. В социальных нормах закреплялась также выполнявшая функции экологического регулятора тотемная система. Социальные нормы регулировали брачно-семейные отношения. В первобытном обществе была велика роль табу — запретов, освещенных религиозным авторитетом.
Нормы первобытного общества использовали три основных способа регулирования: запреты, дозволения, позитивное обязывание.
Запреты существовали главным образом в виде табу, т. е. в виде подкрепленной религиозными верованиями недопустимости совершать те или иные поступки. Формула табу: нельзя потому, что нельзя никогда.
Запрещалось нарушать разделение функций в общине между мужчинами и женщинами, взрослыми и детьми, убийство, телесные повреждения, каннибализм, кровосмешение, колдовство и т. п. Сила табу основана на авторитете, мистическом характере такого запрета.
Дозволения (разрешения) определяли поведение человека, фиксировали модель правомерного поведения, например, указывали на виды животных и время охоты на них, на виды растений и сроки сбора их плодов, выкапывания корней, на пользование той или иной территорией, источниками воды.
Позитивное обязывание имело своей целью организовать необходимое поведение в социально значимых процессах: приготовления пищи, строительства жилищ, разжигания костров и поддержания огня, изготовления орудий, средств передвижения (например, лодок).
Основой организации первобытного общества была община: род, племя, их объединения.
Социальные нормы первобытного общества и, соответственно, присваивающей экономики находили свое выражение в мифологии, традициях, обычаях, ритуалах, обрядах, в иных формах.
Для присваивающих обществ было характерно добровольное выполнение правил поведения. Однако имели место и санкции, в том числе очень ощутимые: общественное порицание, изгнание из общины, нанесение телесного повреждения, смертная казнь и др.
Правила (нормы) поведения в доклассовом догосударственном обществе не могут быть отнесены ни к категории правовых, ни к категории моральных норм. Они имеют характер мононорм, т. е. единых, еще нерасчлененных специфических норм первобытного общества. В этих нормах были соединены в единое целое морально-нравственные и религиозно-нравственные предписания, элементы юридического регулирования. Человечество в условиях мононорм видится благополучным, так как любое предписание было одновременно правомерным, богоугодным и приличным. Соответственно, противоправное было сразу и греховным, и неприличным (аморальным). Такое единение всех видов социальных норм не свойственно современному позитивному праву. Образно можно представить процесс происхождения права как распадение мононорм на три самостоятельных регулятора, включая мораль и религию.
Сформулируем существенные признаки права, позволяющие констатировать его появление и функционирование в обществе. Именно благодаря им удается выделять правовые нормы из иных социальных норм: социальность, нормативность, обязательность, формальная определенность, процедурность, неперсонифицированность, институционность, объективность. Рассмотрим признаки возникающего права.
Социальность характеризует первичное содержание права, обеспечивающее общесоциальную и классовую функции: организацию производства, распределение и перераспределение производимого или добываемого продукта, нормирование индивидуальных затрат труда на общественные нужды, господство классов или социальных групп в обществе, распределение и закрепление социальных ролей в обществе, должностей в государстве, организацию и осуществление государственной власти, регламентацию товарно-денежных отношений и отношений собственности, существование эксплуатации и привилегий, а также другие сферы, связанные с организационно-трудовой и социальной жизнью общества.
Нормативность означает, что право выступает как система норм (правил поведения), характеризуемых определенной логической структурой («если…, то…, иначе…»), установлением масштаба, меры поведения. Оно определяет границы, рамки дозволенного, запрещенного, предписанного поведения.
Эти свойства регулятивной системы (дозволения, запреты, позитивное обязывание) зародились еще в обществах присваивающей экономики, но на этапе становления права они приобретают новое содержание, формы выражения, способы обеспечения.
Правовые предписания являются общеобязательными. Они распространяют свое равное воздействие на разных лиц. Обязательность правовых норм обеспечивается возможностью государственного принуждения, т. е. они наделяются не только идеологическим механизмом (авторитет, справедливость, религиозная поддержка), но и возможностью неблагоприятных последствий, имеющих характер имущественных ущемлений, физических, моральных страданий при их нарушении.
Формальная определенность права связана с особыми требованиями к его внешней оболочке, форме выражения. Правовые нормы, как правило, фиксируются в письменном виде в специальной форме — законы, прецеденты и т. д. Формальность права определяется порядком создания законов, их изменения, отмены. Достигается она особой языковой формой.
Ярчайший исторический пример памятника форме права — Законы XII таблиц, вырубленные из камня. Если бы современный законодатель рубил свои акты из камня, он ограничил бы свои трудовые порывы. Проблема размещения громоздких каменных текстов на обширной территории также ограничила бы ту легкость, с которой сегодня принимаются нормативные акты.
Таким образом, форма как внешняя оболочка, в которой существует, передается и охраняется право, всегда имела и имеет по сегодняшний день исключительно большое значение.
Право как система норм включает в себя четкие процедуры их создания, реализации, защиты. Процедурные правила, процессуальный порядок — характерные признаки права, определяющие связь с государственным аппаратом, прежде всего со специальными органами: судом, полицией и т. п. В пору обычая говорить о процедуре создания едва ли возможно. Но развитое право приобретает форму закона, который создается в результате сложной и продолжительной процедуры.
Неперсонифицированность права означает, что его предписания не имеют конкретного определенного, индивидуального, персонифицированного адресата, а направлены неопределенному кругу лиц. Если какое-либо конкретное лицо оказывается в условиях, предусмотренных структурой соответствующей нормы, то оно и оказывается адресатом нормы. С этим признаком связана и неоднократность действия нормы права, ее протяженность во времени.
Институционность находится в неразрывной связи с правообразованием. Появление права связано с определенным сознательным процессом создания норм права, с правотворчеством, которое осуществляют уполномоченные лица и органы, с признанием государством тех или иных самоорганизационно возникших правил поведения (обычаев). Позже государство практически монополизирует правотворчество.
Объективность характеризуется появлением права на этапе перехода общества к производящей экономике как закономерного, естественного результата развития регулятивной системы. Право, таким
образом, не даруется обществу какой-то внешней силой. Оно, как и государство, является одним из условий существования политически организованного общества на этапе производящей экономики, имея, таким образом, большую социальную ценность.
Названные признаки в совокупности определяют социальную ценность права. Она проявляется в том, что право позволяет более эффективно упорядочивать социальные отношения, нежели религиозные либо моральные нормы.
Основные причины возникновения государства могут быть обнаружены также в экономике, социальных отношения, интересах и потребностях членов общества.
Объективная потребность в возникновении государственных институтов заложена в усложнении социальной организации общества в период разложения родоплеменных отношений. Усложнилась структура социальных отношений, изменились социальные роли участников. Соответственно, процесс управления социальным организмом усложнился настолько, что потребовал специальной структуры, организации и не мог уже осуществляться на условиях совмещения с другими социальными ролями (жрецы, старейшины, вожди). К этим же обстоятельствам примыкает рост населения, усложнение производственных процессов, разделения труда.
Возникновение государства в немалой степени связано с потребностями в объемных работах, которые отвечали публичному интересу. Особое значение данный признак имеет для тех территорий, где большие коллективные работы являются фактором выживания, например, поливное земледелие в Египте, требовавшее ирригационных сооружений.
Развитие производственных отношений, совершенствование орудий труда привело к материальному неравенству членов общества. Интересы имущих социальных групп нуждались в закреплении и охране. Государство взяло под охрану эти интересы и, соответственно, направило свой аппарат на защиту интересов одной социальной группы от другой.
Общественные отношения должны развиваться в определенных рамках при наличии стандарта гарантий. Правовой порядок, устойчивость имеющихся общественных отношений стали сферой ответственности государства.
Военный фактор в образовании государства проявился в том, что в условиях агрессивного соседства более успешными стали те территории, где сложилась государственная организация общественных отношений.
§ 3. Основные теории происхождения права
Создаваемые и развиваемые в разное время усилиями выдающихся ученых и государственных деятелей теории имеют оригинальный авторский вариант обоснования предпосылок и условий формирования государственно-правовых институтов. Бесспорно, высокие интеллектуальные, исследовательские достоинства основателей теорий, глубина и основательность их трудов гарантировали им признание в течение столетий по сей день. В действительности доказательственная база и обоснованность выводов отдельных концепций столь велики, что трудно отдать предпочтение только одной теории. Вдумчивому заинтересованному читателю нередко этот окончательный вывод о предпочтениях так и не удается. При таком положении, объясняя происхождение права и государства, используются элементы разных учений. Однако этот метод опасен эклектизмом, в части теорий могут оказаться взаимоисключающие или не в полной мере соответствующие друг другу положения. Отечественная юридическая идеология в разные периоды отдавала предпочтение весьма определенным теориям, подвергая критике и даже гонениям другие концепции. Так, советское государство признавало верность только марксистско-ленинской (классовой) теории. Такая однозначность несвойственна гуманитарному толерантному мировоззрению.
Отметим также, что процесс происхождения права является актуальным для тех правовых систем, которые воспринимают право как самостоятельный правовой феномен. Религиозные правовые системы, не отделяющие право от морали и религиозных оснований, не видят актуальности вопроса о происхождении права.
В теории права существует множество самых разнообразных подходов к проблеме происхождения права. Рассмотрим некоторые из них.
Естественно-правовая теория, основателем является Гуго Гроций.
Гроций Гуго де Гроот (10.04.1583, Делфт — 28.08.1645, Росток), голландский юрист, социолог и государственный деятель. Один из основателей теории естественного права и науки международного права. Основные работы: «Свободное море», «О праве войны и мира».
Сторонники этой теории убеждены, что кроме устанавливаемого государством права существуют и естественные права, присущие человеку от рождения. Их никто (ни общество, ни государство) человеку не дарует. Они являются условиями существования человека, его жизнедеятельности. В числе таких прав — право на жизнь, здоровье и другие неотчуждаемые права.
Сторонники этой концепции утверждали, что естественные права — это высшие права по отношению к позитивному праву (законам, обычаям, прецедентам), это права, воплощающие в себе разум и вечную справедливость.
Теория естественного права, таким образом, снимала по существу проблему происхождения права, делая упор на изначальном присутствии у человека как социального существа определенной суммы прав. Она разрывала взаимосвязь между возникновением государства и права. Во всяком случае право не обязано своим происхождением государству и его институтам.
Теологическая теория происхождения права. Одним из идеологов этой теории считается Фома Аквинский.
Фома Аквинский (1225 или 1226, Южная Италия — 07.03.1274), средневековый философ и теолог, систематизатор ортодоксальной схоластики, основатель томизма; монах-доминиканец (с 1244 г.). Читал лекции в Париже, Кельне, Риме и Неаполе. В 1323 г. причислен клику святых католической церкви. Основные работы: «Сумма теологии» и «Сумма против язычников».
В основу теологического учения положен тезис о существовании высшего божественного закона, который составляет основу действующего права.
В своем объяснении происхождения права эта теория опиралась на религиозные источники, прежде всего на Библию, где утверждалось, что основные законы — заповеди Моисея — были даны человечеству Богом. Вот как об этом говорится в Библии: «Моисей возопил к Господу, и Господь показал ему дерево, и он бросил его в воду, и вода сделалась сладкою. Там Бог дал народу устав и закон, и там испытывал его». Земной порядок поддерживается законами — велениями разума, которые установлены и обнародованы для общего блага уполномоченными органами. Такие законы имеют признаки: 1) разумность, 2) соответствие общему благу, 3) компетентность органа, устанавливающего закон, 4)обнародование.
Во главе системы права находится вечный закон, Божественный разум, управляющий миром. Вечный закон нельзя ставить под сомнение, он проявляется сам собой, он не обнародуется.
Вторым по силе и значению идет закон естественный, который отражает вечный закон в людях. Естественный закон отражается в положительном законе (позитивное право). Так, необходимость наказания за убийство основывается на естественном законе, но какое конкретно будет наказание и как оно будет осуществлено — это вопросы позитивного закона.
Положительные законы закрепляют несовершенство реального человека. Именно это предопределяет потребность в божественном законе, который содержится в Библии.
Данная теория до сих пор востребована. В некоторой мере объясняется это тем, что законы современного государства освещаются божественной силой и авторитетом. Это гарантирует законам эффективность, а государству — силу.
Историческая школа права сложилась в первой половине XIX в. в Германии. Основатели — Ф.К. Савиньи, Густав Гуго. Историческая школа выступила против естественно-правовой доктрины.
Савиньи Фридрих Карл фон (21.02.1779, прусский министр по реформе законодательства (1842–1848). Известность получил как автор многочисленных трудов по римскому и гражданскому праву, как глава исторической школы права. Основная работа: «О призвании нашего времени к законодательству и правоведению» (1814).
В работах Ф.К. Савиньи и его сторонников основное внимание уделялось обычному праву, множеству локальных правовых систем Европы того времени.
Согласно взглядам сторонников исторической школы, право не создается законодателями, оно появляется самопроизвольно в результате развития народного духа, примерно так же, как появляется язык. Задача ученых-правоведов состоит в том, чтобы уметь уловить и выразить проявления правового народного духа, изложить его положения в юридических формулах, а законодатель, имея готовое право, должен его переработать в законодательство. Право, по Савиньи, — продукт развития народного духа. Искусственные конструкции, в том числе кодификации, бесцельны, безжизненны, зачастую формальны, не могут эффективно жить. Созданные помимо народного духа, не опосредуемые им, такие конструкции мертвы. Живое право подобно росту организма зародыша: идет медленное, плавное раскрытие его субстанции в движениях национального духа. Сначала оно живет в форме обычаев, затем в деятельности юристов, которые его систематизируют, никогда не теряя органической связи с демократическим правосознанием.
Одно из ценнейших завоеваний исторической школы — намерение превзойти понимание права как производной выдумки, застывшего неизменного постулата природы и дать его трактовку как исторического закономерного явления.
Фридрих Карл Савиньи свои взгляды изложил в работе «О призвании нашего времени к законодательству и наука права» (1814). По его мнению, право с момента его зарождения, подобно языку, нравам, имеет объективные начала, свойственные данному этносу. Право органически связано с народным характером, поэтому им управляет закон внутренней необходимости. Право живет в народе вовсе не в юридических нормах и институтах, а в его живом восприятии и органической связи. Право сохраняется силой предания, обусловленной постепенной незаметной сменой поколений.
Историческая школа права утверждала, что право — объективный результат исторического развития. Критики исторической школы видели ее недостаток в нечеткости понятия «народный дух».
Марксистская теория происхождения права основывается на материалистическом подходе. Основателями данной теории являются К. Маркс и Ф. Энгельс.
Карл Маркс (1818, Трир — 1883, Лондон), основоположник научного коммунизма, доктор философии. Основная работа: «Капитал».
В марксистской теории утверждается, что правовые нормы обладают классовым характером. Право выступает формой закрепления социального неравенства и частной собственности.
С появлением частной собственности и образованием классов правила поведения стали отражать и закреплять общественное неравенство. А с возникновением классового деления общества и образованием государства появились правила поведения, исполнение которых обеспечивалось всей силой государственного принуждения. Природа права как системы норм заключается в одинаковом и едином для всех масштабе. Но в связи с тем, что люди не равны, право предполагает рассмотрение их под определенным углом зрения и потому отвлекается (абстрагируется) от индивидуальных особенностей.
Право, согласно марксистской теории, является временным инструментом и соответствует государственному периоду. До государства и при коммунизме, когда государство отомрет, отпадет необходимость в праве.
Положительным моментом марксистской теории происхождения права является использование принципа диалектики, оценка права как социального института, рожденного потребностями материальной жизни общества, выявление связи права с классовыми структурами и классовыми интересами, ряд других положений, — все это, несомненно, дало сильный толчок развитию теоретико-правовой мысли. Достоинством марксистского учения является его последовательный материалистический характер. Выработанные в данной теории дефиниции и по сей день не утратили своей актуальности. Так, в рамках марксистского учения имеет место следующее определение права: право — это возведенная в закон воля экономически господствующего класса, которое достаточно востребовано в современных учениях о сущности права. Недостатком данной теории является понимание права как надстройки над экономическим базисом. Такой подход существенно умаляет значение права, лишает его самостоятельной ценности.
§ 4. Теории происхождения государства
Не меньшее разнообразие, чем теории происхождения права, имеют теории происхождения государства. Рассмотрим некоторые из них.
Теологическая теория исходит из того, что государство существует вечно в силу божественной воли, а потому каждый обязан смириться перед этой волей, подчиниться ей во всем. Согласно этой теории, творец всего сущего на Земле, в том числе и государства, — Бог, проникнуть же в тайну божественного замысла, постичь природу и сущность государства невозможно. При этом данная теория не отвергала необходимости создания и функционирования земного государства, обеспечения необходимого правопорядка. Придавая государству и государственной власти божественный характер, она всеми подвластными ей средствами поднимала их престиж, сурово осуждала преступность, способствовала утверждению в обществе взаимопонимания и разумного порядка.
Патриархальная теория была широко распространена в Древней Греции и рабовладельческом Риме, получила второе дыхание в период средневекового абсолютизма и сегодня имеет своих сторонников.
Аристотель (384 до н. э. — 322 до н. э.), древнегреческий философ. Основное сочинение: «Политика. Афинская политика». Всего Аристотель написал 28 книг объемом в 445 270 строк.
У истоков патриархальной теории стоял Аристотель, который считал, что государство представляет собой естественную форму человеческой жизни, вне государства общение человека с себе подобными невозможно. Как существа общественные, люди стремятся к объединению, образованию патриархальной семьи, а увеличение числа этих семей и их объединение приводят к образованию государства. Аристотель утверждал, что государственная власть есть продолжение и развитие отцовской власти.
В средние века, обосновывая существование в Англии абсолютизма, Р. Фильмер в работе «Патриархия, или Защита естественного права королей» (1642) со ссылками на патриархальную теорию доказывал, что первоначально Бог даровал королевскую власть Адаму, который в силу этого и является не только отцом человеческого рода, но и его властелином.
В России эти идеи развивал теоретик народничества Н.К. Михайловский. Историк М.Н. Покровский считал, что древнейший тип государственной власти развился непосредственно из власти отцовской. Своеобразным отголоском данной теории является вера в хорошего царя, отца народа, вождя, суперличность, способную решать все вопросы. В истории России есть немало фактов, подтверждающих проявление патриархальных идей. Яркий пример — Кровавое воскресенье 1905 года. Цель мирной демонстрации — проинформировать царя о народных бедах. Более поздние представления о главе государства как отце народа также позволяют констатировать востребованность патриархальной концепции. Традиции патернализма, вождизма в современных государствах проявляются, когда главу государства позиционируют как главу семьи своих подданных. Провозглашают его спасителем отечества, ждут от него чудесного избавления от всех политико-экономических проблем. Как правило, это проявляется в передаче такому воспетому правителю дополнительных, а нередко и чрезмерных, чрезвычайных полномочий. Такие метаморфозы не могут не отразиться на политическом режиме такого государства.
Противники патриархальной теории отмечали ее антинаучность, биологизацию процесса происхождения государства.
Теория договорного происхождения государства также берет свои корни из глубины веков.
Локк Джон (1632, Рингтон — 1704, Отс), английский философ-просветитель и политический мыслитель. Разработал эмпирическую теорию познания и идейно-политическую доктрину либерализма. Основная работа: «Два трактата о государственном правлении» (1690).
Еще в Древней Греции появились взгляды, согласно которым государство возникло в результате договорного объединения людей с целью обеспечения справедливости. Развитие, аргументацию и оформление эта теория получила в трудах Г. Гроция, Б. Спинозы, А. Радищева, Т. Гоббса, Дж. Локка, Ж.-Ж. Руссо. Основные концептуальные положения данной теории изложены Ж.-Ж. Руссо в произведении «Об общественном договоре». Цель общественного договора: найти такую форму ассоциации, которая защищает и ограждает всею общей силой личность и имущество каждого из членов ассоциации и благодаря которой каждый, соединяясь со всеми, подчиняется, однако, только самому себе и остается столь же свободным, как и прежде.
Руссо Жан-Жак (28.06.1712, Женева — 02.07.1778, Эрменонвиль, близ Парижа), французский философ-просветитель, писатель, композитор. Работы: «Об общественном договоре», «Рассуждение о науках и искусствах» (1750) и др.