как банк контролирует исполнение кредитного договора
Контроль за выполнением условий кредитного договора и погашением кредита (сопровождение кредита)
Возврат банковских ссуд означает своевременное и полное погашение заемщиками выданных им ссуд и соответствующих сумм процентов за пользование заемными средствами. Обеспечение возврата кредита — это сложная целенаправленная деятельность банка, включающая систему организационных, экономических и правовых мер, составляющих особый механизм, определяющий способы выдачи ссуд, источники, сроки и способы их погашения, документацию, обеспечивающую возврат ссуд.
Источники возврата ссуд подразделяются на первичные и вторичные (дополнительные). Первичным источником является доход заемщика (для юридических лиц — выручка в наличной и/или безналичной форме, для физических лиц — заработная плата и/или другие поступления). Вторичными (дополнительными) считаются выручка от реализации заложенного имущества, перечисление средств гарантом, поручителем или страховой организацией.
Порядок использования банком первичных и вторичных источников погашения ссуд различен. Погашение ссуд за счет дохода заемщика регулируется кредитным договором, срочным обязательством или поручением на перечисление соответствующих средств. Погашение осуществляется в день наступления срока платежа или в другой определенный период при наличии средств на расчетном счете клиента.
Погашение ссуды за счет вторичных источников означает включение банком в действие механизма принудительного взыскания причитающегося ему долга. Данный механизм также имеет правовое обеспечение (помимо кредитного договора) в виде договора о залоге, гарантийного письма, договора поручительства, страхового полиса.
Использование дополнительных источников даже при наличии указанных юридических документов требует от банка особых усилий и немалого времени. Так, реализация прав по возврату кредита при использовании залога имущества заемщика предполагает обращение в суд или арбитраж, а также требует соблюдения определенных условий по существу залогового права, как со стороны банка, так и заемщика. В результате возникает длительная процедура рассмотрения и удовлетворения иска банка. Использование гарантийных обязательств поручителя для погашения ссуды также требует времени даже при его готовности выполнить эти обязательства. Страховая организация возместит ущерб банку от невозврата кредита только после тщательного изучения факторов возникновения кредитного риска и при условии соблюдения условий страхового соглашения.
Учитывая трудоемкость работы с вторичными источниками и длительность процедур включения их в реальный механизм погашения банковской ссуды, основной акцент при решении вопроса о возможности выдачи ссуды следует отводить первичному источнику — доходу. Если возникает серьезное сомнение в реальности использования дохода в качестве основного источника погашения ссуды, в выдаче ссуды лучше отказать. Вторичные источники лишь подкрепляют первичный, но не замещают его.
Каждый банк использует свои правила поведения с заемщиками, рассматривая их в качестве коммерческой тайны. Тем не менее в их действиях обнаруживаются и общие закономерности. Вот некоторые из них.
После того как кредит выдан, главной задачей банка является активная работа по наблюдению за кредитом с целью управления им. Условия, при которых предоставлялся кредит, постоянно меняются, что имеет определенные последствия для финансового положения заемщика и его возможности погасить кредит. Поэтому в период действия кредитного договора кредитный работник, работающий с заемщиком повседневно, осуществляет контроль за исполнением последним условий договора, целевым использованием кредита, финансовым состоянием заемщика (т.е. осуществляет сопровождение кредита до полного его погашения). Наблюдение предполагает наличие достоверной и оперативной информации обо всех изменениях, происходящих у заемщика.
Сопровождение кредита включает в себя выполнение следующих действий:
По отношению к заемщику, не выполняющему своих обязательств по кредитному договору (что ставит под угрозу своевременное и полное погашение задолженности по кредиту), а также при выявлении случаев недостоверности в отчетности или запущенности бухгалтерского учета банк-кредитор может применять следующие меры воздействия:
Как банк контролирует исполнение кредитного договора
3. Контроль за выполнением условий
и требований, установленных настоящим Положением
и договорами, в период пользования банком-заемщиком
кредитом Банка России
3.1. Территориальное учреждение Банка России осуществляет контроль за соблюдением условий и требований настоящего Положения и заключенных договоров, за погашением кредита Банка России и уплатой процентов по нему в установленные сроки.
3.2. В соответствии с подпунктом 3.5.1 пункта 3.5 договора на предоставление кредита Банка России Банк России вправе в одностороннем порядке изменять величину процентной ставки по ранее предоставленному кредиту Банка России. При этом территориальное учреждение Банка России, предоставившее кредит Банка России, направляет банку-заемщику соответствующее уведомление в произвольной форме в срок не позднее 2 рабочих дней со дня получения официальной информации об изменении процентных ставок по кредитам Банка России. Копии указанного уведомления направляются территориальным учреждением Банка России банку-поручителю (каждому из банков-поручителей) (в случае обеспечения кредита Банка России поручительством (поручительствами)).
3.3. В случаях, предусмотренных подпунктом 3.5.4 пункта 3.5 договора на предоставление кредита Банка России, Банк России вправе потребовать от банка-заемщика замены (представления дополнительного) обеспечения по кредиту Банка России.
3.4. В случаях, предусмотренных подпунктом 3.5.6 пункта 3.5 договора на предоставление кредита Банка России, Банк России вправе потребовать досрочного погашения банком-заемщиком обязательств по кредиту Банка России.
При этом территориальное учреждение Банка России, предоставившее кредит Банка России, направляет банку-заемщику требование (в произвольной письменной форме) о досрочном погашении кредита Банка России и уплате процентов по нему с указанием даты, когда банком-заемщиком должно быть осуществлено указанное досрочное погашение.
Копия указанного требования направляется территориальным учреждением Банка России банку-поручителю (каждому из банков-поручителей) (в случае обеспечения кредита Банка России поручительством (поручительствами)).
3.5. В случае невыполнения банком-заемщиком требования о досрочном погашении обязательств по кредиту Банка России территориальное учреждение Банка России, предоставившее кредит Банка России, осуществляет действия, предусмотренные главой 5 настоящего приложения.
Банковский контроль при кредитовании заемщика
Главной целью банковского кредитного контроля является анализ заемщика и его кредитной документации для принятия решения о предоставлении кредита, отслеживание изменения кредитоспособности заемщика после предоставления кредитных средств и определения конкретных действий, которые необходимо осуществить в случае возникновения проблем.
После выдачи ссуды банк должен применить все меры для обеспечения его возврата, требует от банков организации постоянного мониторинга всех стадий реализации кредитного процесса. В течение всего срока действия кредитного договора банк поддерживает деловые контакты с заемщиком, осуществляет проверки состояния сохранности заложенного имущества. Надзор за использованием займа банки осуществляют также с целью поиска новых возможностей делового сотрудничества. В период действия кредитного договора осуществляется анализ хозяйственной деятельности и финансового состояния заемщика в соответствии с утвержденным порядком. Классификация банковского контроля за кредитными операциями осуществляется по определенным признакам (табл. 8.1).
Таблица 8.1
Классификация банковского контроля за кредитными операциями
1) по сфере осуществления
осуществляется преимущественно по документам, соответствующие тому или иному этапу процесса кредитования, оценивается степень кредитного риска
в который входят встречи и переговоры с заемщиками, которые допустили просрочку платежей; телефонные звонки, переписка; встречные проверки движения товаров, приобретенных за счет кредитных средств; проверки на местах, переговоры с поручителями
2) по характеру проведения
предусматривает проверку соответствия проведения кредитных операций требованиям законодательства, наличия соответствующих разрешений, лимитов и т.д. до предоставления кредитных средств заемщику и включает в себя анализ кредитной документации, оценки финансового состояния заемщика и анализ кредитного проекта, оценка предмета обеспечения по кредиту
заключается в осуществлении контроля банком за выполнением условий кредитного договора заемщиком после принятия решения о предоставлении кредита. При этом осуществляется проверка своевременности погашения заемщиком кредитной задолженности, определяются изменения в его финансовом состоянии и хозяйственной деятельности, анализируется выполнение клиентом условий кредитного договора о целевом использовании кредитных средств, оценивается качество имущества, предоставленного в обеспечение и т.п.
заключается в обеспечении систематической проверки состояния организации, правильности регистрации и надлежащего оформления выполненных кредитных операций. В процессе такого контроля следует выяснять причины нарушения правил проведения кредитной деятельности и принимать соответствующие меры по их устранению
3) в зависимости от участка охвата:
на уровне кредитного портфеля в целом
основной целью является своевременное выявление признаков, фактов, изменений или их тенденций, характеризующих состояние кредитного портфеля как такой, который может привести или уже привело к повышению рисков и негативно повлиять на результаты деятельности банка, а также разработка предложений по его улучшению
на уровне отдельной кредитной сделки
целью является своевременное выявление отклонений в процессе кредитования конкретного заемщика на всех его этапах; выяснения причин этих отклонений и разработка предложений по корректировке допущенных ошибок
За каждым заемщиком банк формирует досье, в котором систематизируется вся информация, полученная при оформлении кредитного договора и осуществляет контроль за ее движением.
В процессе кредитования при осуществлении банковского контроля особое внимание банк уделяет таким аспектам (рис. 8.5):
Рис. 8.5. Основные направления банковского кредитного контроля
Контроль за выполнением заемщиком условий кредитного договора осуществляется путем:
— Постоянного контроля за полнотой возврата кредита и уплатой процентов по графику, который составляется с учетом условий кредитных договоров и технико-экономического обоснования и утверждается решением кредитного комитета соответствующего уровня;
— Проверки выполнения других условий кредитного договора и договоров, связанных с реализацией проекта, кредитуется, в том числе по выполнению контрагентами заемщика условий договоров на поставку и реализацию товаров (продукции, услуг), соблюдения объемов выпуска и реализации продукции, которые были предусмотрены бизнес-планом с технико-экономическим обоснованием, полноты получения средств от реализации кредитуемого, и их использование, состояния претензионно-исковой работы со стороны других кредиторов относительно заемщика и т (такие проверки должны осуществляться как непосредственно на месте у заемщика, так и на основании полученной от него оперативной информации).
Контроль за целевым использованием кредитных средств заемщиком подразделяют на:
Контроль за финансовым состоянием заемщика предусматривает:
— Осуществление ежеквартального расчета финансового состояния заемщика согласно действующей методике банка;
— Проведение контроля (не менее одного раза в месяц) за денежными потоками, оборотами по текущим счетам заемщика в банке и ежеквартально по текущим счетам в других банках;
— Анализ информации, которая может свидетельствовать о финансовых и другие осложнения в деятельности заемщика, а именно: ухудшение финансового состояния и перевода заемщика к группе с более высокой степенью риска; уменьшение денежных потоков по текущему счету (более чем на 20% по сравнению среднемесячных поступлений на момент предоставления кредита); несвоевременная уплата части кредита или процентов; возникновения (значительное или резкое увеличение) долгов перед бюджетом; наличие негативной информации о деятельности заемщика или непосредственно его руководителей, учредителей, изменения руководителей, состава учредителей, акционеров, совладельцев заемщика; частичное или полное перепрофилирование деятельности заемщика; изменения законодательных актов, которые могут оказать значительное негативное влияние на основную деятельность заемщика и его способность вернуть кредитную задолженность; значительные различия показателей фактической деятельности с и расчетам бизнес-плана и технико-экономического обоснования;
— Еженедельный контроль за движением денежных средств по текущему счету заемщика в случае выявления признаков, указанных выше;
— Ежеквартальный контроль за динамикой основных показателей финансово-хозяйственной деятельности заемщиков и поручителей (гарантов и т.д.) для определения возможности своевременного и полного выполнения ими своих обязательств перед банком;
— Ежеквартальный анализ изменений структуры баланса заемщика в разрезе статей баланса в случае увеличения суммы долгосрочных и текущих обязательств и изучения причин этих изменений.
— Проведение контроля за выполнением договоров обеспечения на основании предоставленных подразделением залоговых операций актов проверки наличия, состояния и переоценки предмета залога и других необходимых документов, получаемых от заемщика;
— Осуществление контроля за своевременной уплатой залогодателем страховых платежей по договору страхования заложенного имущества;
— Проверка соблюдения заемщиком условий для хранения имущества, предоставленного в обеспечение.
Поэтому при осуществлении кредитного контроля банковские учреждения должны особое внимание уделять выполнению заемщиком условий кредитного договора о целевом использовании кредитных средств. Обнаружив нарушения со стороны заемщика, банковские учреждения могут применять соответствующие санкции (штрафы, пеню и т.п.) или же расторгнуть заключенный кредитный договор и требовать досрочного возврата предоставленного кредита.
В банковской практике используются различные способы кредитного контроля. Основными из них являются:
2) тщательная разработка этапов кредитного контроля с целью обеспечения проверки всех важнейших условий каждой кредитной операции, в том числе:
— Соответствие фактических платежей по кредиту рассчитанным данным;
— Качество и состояние обеспечения по кредиту;
— Полнота соответствующей документации;
— Оценка изменений финансового состояния и прогнозы относительно увеличения или уменьшения потребностей заемщика в банковском кредите;
— Оценки соответствия предоставленных кредитных средств кредитной политике банка и стандартам, которые разработаны со стороны регулирующих органов по его кредитного портфеля;
3) проверка проблемных кредитов, увеличение частоты проверок с ростом проблем, связанных с конкретным кредитом
4) проверка кредитов в условиях экономического спада или появления значительных проблем в тех отраслях, в которые банк вложил значительную часть своих ресурсов (изменение налогового или экспортно-импортного законодательства, появление новых конкурентов или изменение старых технологий, которая требует использования новых методов производства и реализации продукции ).
Зачем банк расторгает кредитный договор?
Часто ли вы слышите о том, как порой глупо ведут себя банки в России?
— вместо конкретного срока в договоре поручительства пишут «до исполнения основного обязательства», а затем пропускают установленный законом годичный срок и теряют требование к поручителю;
— вместо нормального залога зачем-то берут залог товаров в обороте, а потом жалуются, что он не работает;
— и наконец, расторгают кредитный договор вместо того, чтобы потребовать досрочного возврата кредита!
О последней глупости мне доводилось слышать особенно часто. Давайте разберемся, зачем банки ее совершают, и что это вообще такое – расторжение кредитного договора.
К чему приводит расторжение, сказано в п. 9 Постановления Пленума ВАС № 35 от 6.06.2014 «О последствиях расторжения договора» (Постановление № 35):
9. Если предметом расторгнутого договора является обязанность одной стороны передать имущество в собственность другой стороне договора, принявшей на себя обязанность по возвращению имущества такого же рода и качества (например, заем, в том числе кредит; хранение товара с обезличением), то к отношениям сторон подлежат применению положения
договора о порядке исполнения обязательства по возврату имущества, а также нормы закона, регулирующие исполнение соответствующего обязательства.
Все условия расторгнутого договора о процентах, неустойке, а также все обязательства, обеспечивающие исполнение обязанности по возврату имущества, сохраняются до полного исполнения этой обязанности. В таких случаях положения главы 60 ГК РФ к отношениям сторон расторгнутого договора применению не подлежат.
Соответственно, после расторжения заемщик по-прежнему обязан вернуть кредит, и к этой обязанности применяются все положения кредитного договора – о порядке возврата, о процентах за пользование денежными средствами, о неустойке за просрочку и т.д. Но если все условия договора продолжают применяться, зачем вообще его расторгать?
Одно значимое условие все же перестает действовать, см.: п. 3 Постановления № 35:
3. Разрешая споры, связанные с расторжением договоров, суды должны иметь в виду, что по смыслу пункта 2 статьи 453 ГК РФ при расторжении договора прекращается обязанность должника совершать в будущем действия, которые являются предметом договора(например, отгружать товары по договору поставки, выполнять работы по договору подряда, выдавать денежные средства по договору кредитаи т.п.) [выделено мной – П.П.].
Значит, банк расторгает кредитный договор, чтобы снять с себя обязанность по кредитованию. Разумеется, это актуально только тогда, когда за ним сохраняется данная обязанность. Например, по договору об открытии кредитной линии банк обязан выдавать транши по заявкам заемщика, но расторжение освободит его от предоставления новых денег.
Много ли кредитных линий в общей массе кредитных договоров? Нужно признаться, что не много. Кредитные линии встречаются в коммерческой практике, но учитывая объемы ипотечного и потребительского кредитования большая часть кредитов выдается единовременно после заключения договора. В этих случаях банку незачем расторгать договор, так как после предоставления оговоренной суммы у него уже нет никаких обязанностей перед заемщиком, а значит, расторжение не принесет ему никакой пользы. Странное дело, но почему-то чаще всего расторгаются именно потребительские кредиты.
Может быть, банки попросту не различают расторжение договора и требование о досрочном возврате кредита (акселерация). Это бы объяснило, почему расторжение так распространено: каждый раз, когда нужно досрочно взыскать кредит, банк расторгает договор.
Эти действия следует отличать друг от друга. Акселерация приводит к изменению срока возврата кредита, не затрагивая прочих условий договора. Например, кредит подлежал возврату аннуитетом в течение трех лет, а после акселерации он должен быть возвращен в течение 10 дней. В свою очередь расторжение договора, как мы уже выяснили, приводит к прекращению обязанности банка предоставлять новые транши. В остальном условия договора без изменений применяются к обязанности заемщика вернуть деньги. Строго говоря, не меняется даже срок возврата.
На практике банки уведомляют заемщика обо всем и сразу – и об акселерации долга, и о расторжении договора. Потому что «больше не меньше» и «хуже не будет». В результате, банк достигает поставленной цели, и кредит подлежит немедленному возврату, но расторжение договора к этому не имеет никакого отношения.
Может быть, объяснение содержится в Федеральном законе от 21.12.2013 N 353-ФЗ «О потребительском кредите (займе)»? Так, в п. 12 ст. 7 и в ст. 14 законодатель предлагает банку расторгнуть кредитный договор в случае просрочки заемщика или при нарушении им обязанности по страхованию.
Вместе с тем, право на расторжение всегда упоминается наряду с акселерацией: «…кредитор вправе потребовать досрочного возврата оставшейся суммы потребительского кредита (займа) вместе с причитающимися процентами и (или) расторжения договора потребительского кредита (займа)…». Союзы «и (или)» подсказывают нам, что законодатель различает требование о досрочном возврате и расторжение договора. Различие кажется очевидным – первое приводит к изменению срока возврата кредита, а второе прекращает на будущее обязанность банка выдавать кредитные средства.
Но после прочтения пункта 13 ст. 7 Закона возникают сомнения. В нем сказано, что за нарушение целевого использования кредита кредитор «…вправе отказаться от дальнейшего кредитования заемщика по договору потребительского кредита (займа) и (или) потребовать полного досрочного возврата потребительского кредита (займа)». Значит, понятия «отказа от дальнейшего кредитования» и «расторжение кредитного договора» законодатель тоже различает. Чем он при этом руководствуется, совершенно не понятно.
Но одно можно сказать точно – положения Закона явно не могут объяснить стремление банков расторгать кредитные договоры. Никакого дополнительного смысла Закон расторжению не придает.
Может быть, ответ следует искать не в законе, и даже не в судебной практике, а там, где его меньше всего ожидаешь встретить – в письмах Минфина от 18.04.2007 N 03-03-05/96 и ФНС от 28.05.2007 N ММ-6-02/426@.
Всем известно, что по условиям кредитного договора заемщик должен выплачивать проценты. Но иногда эти проценты становятся для банка настоящей головной болью.
У каждого банка есть портфель невозвратных кредитов, по которым заемщики не вернут ни сам кредит, ни проценты. Например, невозвратной оказывается львиная доля потребительских кредитов. Хотя кредиты не вернут, проценты по ним по-прежнему начисляются. Сумма этих процентов с точки зрения налогового учета считается доходом банка. От постоянного начисления процентов растет налоговая база по налогу на прибыль, а это, при прочих равных, увеличивает сумму налога, которую банк заплатит в бюджет. В результате, проценты банк не получает, а налог с них уплачивает.
Казалось бы, немного лишнего налога на прибыль – мелочь. Но если учесть объемы невозвратных кредитов, то эта мелочь превратится в реальную финансовую и операционную проблему.
Банки придумали решение еще в начале 2000-хх: раз все беды возникают из-за процентов, лучше всего их просто не начислять. Вот только чем обосновать такое решение, тем более что заемщик не торопится возвращать кредит?
В 2007 году Минфин и ФНС дали ответ на этот вопрос:
Таким образом, в соответствии с положениями главы 25 Кодекса, основанием для начисления в налоговом учете дохода в виде процентов является действующее долговое обязательство, условиями которого предусмотрена уплата процентов.
В связи с этим Департамент поддерживает позицию ФНС России в том, что начисление банком доходов в виде процентов по кредитному договору производится, пока существуют взаимные обязательства по договору в соответствии со статьей 809 ГК РФ.
При этом с момента прекращения долгового обязательства основания для начисления процентов в налоговом учете, по нашему мнению, отсутствуют. При расторжении договора кредитаили прекращении данного долгового обязательства иным образом начисление процентов в налоговом учете прекращается, поскольку отсутствует само долговое обязательство.»
В дальнейшем эта позиция неоднократно повторялась и поддерживается до сих пор, см.: письма Минфина России от 27.02.2009 N 03-03-06/2/30, от 18.04.2007 N 03-03-05/96, ФНС России от 28.05.2007 N ММ-6-02/426@, УФНС по Москве от 27.09.11 N 16-15/093509@.1 и др.
Получается, Минфин и ФНС считают, что расторжение кредитного договора влечет прекращение долгового обязательства (?), а это означает, что проценты за пользование кредитом больше не начисляются. Не будем подробно останавливаться на этой позиции. Конечно, с гражданско-правовой точки зрения она неверна: расторжение договора не прекращает обязательство заемщика по возврату кредита. Но ведь цель писем была совсем в другом. Банки искали законный способ остановить начисление процентов, чтобы не платить дополнительный налог на прибыль, и они его нашли.
Интересно то, что судебная практика давно определилась с последствиями расторжения кредитного договора, за исключением редких девиаций судов общей юрисдикции. Сегодня нет никаких сомнений в том, что расторжение само по себе не останавливает проценты. Тем не менее банки, ориентируясь на письма 2007-го года, расторгают кредитные договоры, только чтобы проценты перестали начисляться. Более того, некоторые из них еще и в суд обращаются с требованием расторгнуть договор.
Со стороны это выглядит нелепо. Но неумолимая бухгалтерия подгоняет, а юристы банков, вопреки здравому смыслу, продолжают заявлять о расторжении. И надо сказать, что ситуация не изменится, пока позиция налоговой службы сохраняет актуальность. Но, прежде чем ее менять, стоит сначала назвать альтернативу действующему порядку «отмены процентов», иначе за цивилистическую стройность придется платить в бюджет.